口述/陳道正   文字整理/本刊記者  李 斌

　　在美國，企業被起訴的賠償金和律師費都是全球最高的，如何規避在美國投資的法律風險，是中國企業必須熟知的問題

　　美國是一個習慣于或者說是熱衷于通過法律訴訟解決問題的社會，在美國做生意，一定要知道如何控制法律風險和減少美國的律師費用。美國的法律體系非常復雜，總體上分成兩個體系：一是美國聯邦法律體系，這一法律體系非常廣泛、非常詳細。二是美國五十個州各自獨立的法律體系。很多企業在美國做生意時會發現，一個州的法律體系與另一個州的法律體系有很大差別，甚至是直接矛盾的。當然，美國聯邦法在某些領域擁有專屬管轄權，例如專利案件。除此之外，其他的案件在聯邦法院與州法院都有管轄權。所以，在美國做生意，有可能要了解五十一個不同的法律體系。

　　更為重要的是，在美國做生意還存在另一個法律風險，美國法律擁有全球管轄權，也就是說，只要你在美國有公司，無論你與哪個國家做生意，如果出現糾紛，美國法院都有管轄權來處理這個案子。當然，律師會根據情況申請美國法院駁回訴訟，會向美國法院解釋：這個案子與美國一點關系都沒有，案子沒有發生在美國，證人不在美國，證據也不在美國。美國法院有時候會接受，會駁回訴訟，但是，申請駁回訴訟是要花費很多律師費的。有時候，美國法院可能會拒絕律師的申請，逼迫企業在美國起訴或接受訴訟。

　　在美國，如果企業被起訴的話，賠償金是全球最高的，律師費也是全球最高的。美國非常流行集體訴訟，也就是很多原告合起來告一個企業，美國曾經有一個很有名的集體訴訟案，是一個產品責任的案子，大約有470萬原告合在一起告一個企業，最后這個企業被判賠償近12億美元，律師費花了近4億美元。美國的律師費是非常高的，一個復雜的案子，比如涉及專利的案子，一般的律師費在證據開示程序，就可能超過2500萬美元；如果是一般的案子，比如違約案子或產品責任案子，律師費也會達到250萬美元，這還只是在證據披露這一段程序的費用，整個案子的律師費會更高。

　　美國法律與中國法律的最大差別，就在于證據開示程序和證據披露程序。如果企業在美國起訴，或者被起訴，對方會要求提供很多證據。比如，根據每個案件不同的案情，對方有可能會要求提供從1990年到目前的所有財務方面的文件，所有歷任管理層的收入情況，所有技術方面的文件，公司的商業秘密、技術資料，特別是專利。另外，對方還會要求提供所有的商業計劃，近一兩年的計劃，甚至五至十年的商業計劃。

　　美國法律的證據開示(披露)程序，對于中國公司來說是一件非�？膳碌氖虑�。因為企業的競爭者要求看所有的保密文件，這是不可能的。曾經在美國有一個非常有名的專利案，是可口可樂公司被起訴，對方要求他們提供可口可樂的配方，這是可口可樂公司最寶貴的公司秘密，他們當然不愿意提供。但法院要求必須提供，并做了保密的保護性命令，只給對方的律師看，這個律師按照美國法律規定是不會給他的客戶講這個配方的。從這個案例可以看出美國的法律觀念和美國律師的責任。

　　中國企業遇到這種情況，如果對于法院的要求置之不理的話，美國法院會有很多辦法，法院會判這個企業很大一筆罰款，同時也會判個人一筆罰款。如果情況非常嚴重，當事人完全不提供文件，作為原告，法院會判罰很多錢，作為被告，法院會判被告輸了這場官司，后果非常嚴重。

　　近幾年，美國的法律更廣泛了，提供的證據不但要求書面文件，也包括所有的電子文件。想想看，要提供五年的所有電子郵件、電子文件，要花多少成本、多少律師費。

　　既然美國法律這么嚴格，中國企業去美國做生意應該注意兩個方面：第一，中國企業去美國之前，必須要做嚴格的調查，了解商業伙伴的情況，了解他們的背景，簽合同的時候，必須要求審計的權利。如果企業比較了解自己的商業伙伴，就更有可能盡早查出問題，提前糾正，控制法律風險。第二，必須教育自己的員工懂得美國法律，特別在與其他國家做生意的時候，一定要避免法律糾紛，因為無論你在全球哪個國家發生法律糾紛，美國法律都可能干涉。最為重要的是，在美國做生意一定要提早保存足夠的文件，因為在美國法律廣泛的證據開示(披露)程序中，這會使你省去很多律師費成本。

　　另外，跨國公司必須維持母子公司的獨立性，如果中國的母公司與美國子公司不夠獨立的話，母公司很可能被美國法律牽扯到訴訟中來，這對中國公司是一個很大的風險。

　　(陳道正：英國路偉律師事務所高級顧問律師)

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