問：我司自全球金融危機以來正在利用海外資產整體價值下降的有利時機考慮收購幾家境外企業，用以完善整合集團整個產業鏈，有效回避外國的貿易壁壘，拓展海外市場，并且已經開展了一定程度的前期工作。今年3月16日商務部新頒布了《境外投資管理辦法》，鼓勵國內企業“走出去”參與國際經濟合作與競爭，對有關境外投資審批體制做了新的規定，但我們發現若正式開展海外并購需要完成的國內審批手續還是比較繁雜，同時海外并購中我們需要在法律層面上完成哪些工作，請律師幫助我們解答。

　　葛永彬律師：《境外投資管理辦法》是商務部在近年來我國對外投資發展較快、國內企業對外投資能力不斷增強以及當前國際金融危機、各國貿易壁壘增加的形勢下，為拉動出口、增強國內企業國際競爭力、穩定外需、擴大內需而對原有商務部境外投資開辦企業管理規定的更新和完善，其主旨是大幅下放核準權限、簡化核準程序，為國內企業利用商機進行海外并購提供政策上的支持。但企業需要明白海外并購在法律層面上仍然存在較大的風險，需要律師等專業人士的深度參與。同時商務部門的事前和事后核準備案等工作僅是企業海外投資需要履行的國內審批手續之一，為順利開展海外投資工作企業還需全面了解我國現有法律法規對海外投資審批制度的整體框架。

　　海外投資在法律層面應完成哪些工作以避免相應風險

　　投資所在國整體法律制度的調研

　　各國的法律制度不盡相同，如有的國家規定外國企業或個人不得成為本國企業的控股方、有的國家規定外資企業的經營收益必須依照官方匯率部分強制結匯等，這些都可能構成未來海外被投資主體運營和收益的嚴重阻礙。因此對投資所在國整體法律制度進行調研是企業在海外投資決策時的先決條件。企業在正式開展海外投資時有必要聘請律師對投資所在國的外資準入制度、公司法律框架、稅務體制、勞動法律制度、環保要求、外匯管制要求等與企業運營和收益密切相關的法律法規做詳盡和調研和確認。律師利用其專業優勢完成該工作后可根據企業要求出具法律調研報告，這將成為企業決策時的關鍵基礎和參考。

　　被投資主體或目標資產的法律盡職調查

　　不論是綠地投資(創建投資，是指跨國公司等投資主體在東道國境內依照東道國法律，設置的部分或全部資產所有權歸外國投資者所有的企業)還是對已有被投資主體的股權或目標資產并購，國內企業必須在簽署正式投資文件前確認未來合作方、被投資主體的法律資質、合規性，目標資產(尤其是礦產、林業、石油等)是否存在瑕疵等重大事宜，律師團隊可以在上述A的基礎上或者投資所在國律師配合，完成相應法律盡職調查工作，有效避免企業海外投資的潛在法律風險。若經過法律盡職調查確認存在一定的瑕疵不但可以增加國內企業投資時的談判資本，還可提前對該等瑕疵做相應安排，同時也可為未來股權資產轉讓或者資本運作設計好相應構架。

　　策劃、設計交易結構和融資方式

　　根據作為投資主體的國內企業未來著眼點的不同，從合理避稅、退出機制(被投資主體上市、被投資主體股權或資產轉讓)等不同角度，需要由律師協助分析各種交易結構的利弊，設計不同的交易結構、海外股權框架，如相對而言，國內企業先至開曼、BVI、香港等地設立SPV作為投資主體進行投資就比國內企業直接投資在稅收、被投資主體海外上市等方面具有明顯優勢。同時針對投資所在國對公司注冊資本制度、金融體制的不同，律師可以協助國內企業選擇并購貸款、股東貸款、當地金融機構貸款以及私募股權基金注資等多種融資方式。

　　參與談判及投資法律文本的擬定

　　律師可以根據自身的法律服務經驗和對相關領域的深度了解，在國內企業開展海外投資談判時為客戶提供有價值的法律建議，提示法律風險，同時根據談判內容從國內企業角度出發擬定全套法律文本，以最大程度的保障國內企業的現有和預期利益。

　　國內審批申報

　　如上所述，根據我國現有的法律制度，國內企業在進行海外投資時事前和事后、不同性質的企業均需完成整體的審批、核準或者備案手續之后，方可保障投資的合法有效，順利推進，詳見下面分析。

　　海外投資在國內需要完成哪些審批

　　國內企業進行海外投資時，國內的基本審批部門主要包括發改委(境外投資資源開發類和大額用匯項目《境外投資項目核準暫行管理辦法》)、商務部(《境外投資管理辦法》)和外管局(《境外投資外匯管理辦法》)。

　　在基本報批流程上主要分為3個階段的審批：

　　境外投資籌備啟動階段

　　外管局——外匯風險與外匯資金來源審查

　　發改委——書面信息報告

　　商務部門——書面報告/備案

　　境外投資正式審批階段

　　發改委——項目核準文件/項目備案證明

　　商務部門——企業境外投資證書

　　外管局——外匯登記/外匯匯出核準

　　境外投資運行階段

　　發改委——項目變更核準(包括建設規模、投資方、股權、中方投資額等發生變更)

　　商務部門——項目變更核準(原投資申請事項變更、終止)

　　除此之外，需要提醒國內企業注意的是根據企業性質或投資形式的不同，還需要完成其他相應主管機關的審批，例如國資委(國有產權登記)、保監會(《保險公司設立境外保險類機構管理辦法》《非保險機構投資境外保險類企業管理辦法》《保險資金境外投資管理暫行辦法》)、財政部(國有企業《境外投資財務管理暫行辦法》)等。

　　綜上，《境外投資管理辦法》大大簡化了國內企業對外投資時在商務部門的核準程序，有利于企業的出口，化解一些國家對中國實施的貿易保護主義。也有利于國家收支平衡，實現經常項目開放過渡到資本項目開放。但是同時我們也要注意到海外投資相應的法律風險并采取有效地針對措施，同時各企業還需根據自身的不同情況完成相應審批工作，以保障投資項目和合法性，避免不利后果。

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