本文對(duì)內(nèi)幕交易、逃避納稅、非法經(jīng)營(yíng)、窩贓銷(xiāo)贓等罪名進(jìn)行解讀

　　文/蔡奕

　　十一屆全國(guó)人大常委會(huì)2009年2月28日通過(guò)《中華人民共和國(guó)刑法修正案(七)》。本次修訂集中在貪污賄賂、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序、侵犯公民權(quán)利等三大類(lèi)犯罪上，其中與金融證券和公司經(jīng)營(yíng)密切相關(guān)的內(nèi)幕交易、逃避納稅、非法經(jīng)營(yíng)、窩贓銷(xiāo)贓等罪名引起社會(huì)各界的重點(diǎn)關(guān)注。

　　內(nèi)幕交易罪不完全等同于“老鼠倉(cāng)”

　　關(guān)于內(nèi)幕交易罪的第180條是本次修訂的重點(diǎn)。修訂主要集中在兩方面：一是原有內(nèi)幕交易罪狀特征的修改，將原條文的“證券”擴(kuò)張為“證券、期貨”，在內(nèi)幕交易行為特征中增加了“明示、暗示他人從事交易”的表述，從而使內(nèi)幕交易的客觀要件更為嚴(yán)密科學(xué)；二是擴(kuò)大內(nèi)幕交易的主體范圍，將“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門(mén)或者行業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員”明確納入內(nèi)幕交易罪的規(guī)制范圍。

　　有媒體將上述第二方面的修改解讀為全面打擊“老鼠倉(cāng)”，實(shí)際上這種說(shuō)法并不準(zhǔn)確。“老鼠倉(cāng)”是業(yè)界的一種俗稱，泛指金融從業(yè)人員利用其所處的職務(wù)或地位，從事任何與委托人利益相沖突的證券交易，比如內(nèi)幕交易、利用公開(kāi)信息提前布局、先于客戶或單位資金提前買(mǎi)入等。實(shí)踐中的“老鼠倉(cāng)”不僅涉及內(nèi)幕交易，還涉及市場(chǎng)操縱以及刑法未涉及的背信等范疇。因此，刑法修正案關(guān)于內(nèi)幕交易罪的修訂實(shí)際上只觸及了一部分的“老鼠倉(cāng)”行為。

　　偷稅罪弱化為逃避納稅罪

　　刑法第201條的偷稅罪修改幅度較大，主要變化有三處。一是取消了“偷稅”的概念，用“逃避繳納稅款”概念取代，預(yù)計(jì)最高人民檢察院和最高人民法院在罪名修訂中將會(huì)以“逃避納稅罪”取代“偷稅罪”。二是將納稅人、扣繳義務(wù)人逃避繳納稅款的情形由原先的列舉式變?yōu)楦爬ㄊ剑�即以“欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào)”取代原先的詳細(xì)行為描述。三是增加了逃避繳納稅款“不予追究刑事責(zé)任”的規(guī)定及除外規(guī)定。

　　原先偷稅罪的“偷”字定義顯示了對(duì)此類(lèi)犯罪的較強(qiáng)的法律否定，而在經(jīng)濟(jì)生活中，偷逃稅的情況十分復(fù)雜，既有惡意的，也有出于其他動(dòng)機(jī)(如企業(yè)擴(kuò)大經(jīng)營(yíng))而逃避的，還有過(guò)失漏稅的，同樣的偷稅數(shù)額在不同時(shí)期對(duì)社會(huì)的危害程度也不同。因此，很多國(guó)家對(duì)逃稅問(wèn)題并不采用嚴(yán)刑峻法，而一般采取以行政處罰為主的原則。例如，美國(guó)一年的涉稅行政處罰大概是490多萬(wàn)起，但是定罪的不足2000起。

　　中國(guó)經(jīng)濟(jì)正處在高速成長(zhǎng)期，許多中小企業(yè)面臨資金瓶頸，因此實(shí)踐中一些中小企業(yè)的確存在不規(guī)范納稅、逃避稅收的問(wèn)題。但這與惡意抗法、故意欺詐、有意隱瞞的偷稅行為有主觀惡性的差異，法律應(yīng)對(duì)此類(lèi)涉稅違法行為給予一定的糾錯(cuò)或緩沖機(jī)制。故刑法修正案設(shè)定了一定的不追究條款，對(duì)初犯，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)指出后積極補(bǔ)繳稅款和滯納金，履行了納稅義務(wù)，接受行政處罰的，可不再作為犯罪追究刑事責(zé)任，但五年內(nèi)累犯的逃稅者不能享受這種寬大處理。

　　非法經(jīng)營(yíng)罪擴(kuò)張至非法金融業(yè)務(wù)

　　原先刑法的非法經(jīng)營(yíng)罪，只明文規(guī)定了兩類(lèi)非法經(jīng)營(yíng)行為：一是未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品或者其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品的；二是買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的。其余的僅用“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為”這一兜底條款涵蓋。

　　近年來(lái)，除傳統(tǒng)貿(mào)易領(lǐng)域外，其他領(lǐng)域尤其是金融證券領(lǐng)域的非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)甚囂塵上。許多非法金融組織未經(jīng)有關(guān)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，擅自從事金融活動(dòng)。這些非法金融活動(dòng)有一些共性：未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)；向社會(huì)不特定對(duì)象即社會(huì)公眾籌集資金；承諾在一定期限內(nèi)給出資人貨幣、實(shí)物、股權(quán)等其他形式的還本付息；以合法形式掩蓋其非法集資的目的。

　　隨著近年股市的火爆，證券領(lǐng)域的非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)尤其猖獗。如日前公安部門(mén)查處的“金匯基金”、“瑞士共同基金”等是以基金的形式進(jìn)行的斂財(cái)活動(dòng)，他們通過(guò)小廣告、信函、網(wǎng)絡(luò)信息、手機(jī)短信等方式，散布所銷(xiāo)售的是即將上市公司“原始股”或證券投資基金份額，購(gòu)買(mǎi)后可獲得高額回報(bào)等謊言，誘騙公眾購(gòu)買(mǎi)。更有甚者，一家名為“第一聯(lián)邦”的公司，居然與中國(guó)證監(jiān)會(huì)同樓“辦公”，號(hào)稱和監(jiān)管部門(mén)關(guān)系非同一般，非法銷(xiāo)售“即將赴美上市公司”原始股，致近百人遭受近2000萬(wàn)元的損失。這些非法金融活動(dòng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了傳統(tǒng)非法經(jīng)營(yíng)的危害程度。

　　刑法修正案第225條將“未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”作為非法經(jīng)營(yíng)罪的一項(xiàng)重要類(lèi)別，從而在刑事法律上明確了非法金融活動(dòng)的嚴(yán)重違法性，有利于取締和打擊猖獗的非法金融活動(dòng)。

　　單位可作為窩贓銷(xiāo)贓罪的主體

　　關(guān)于《刑法》第312條的修訂，許多媒體將其報(bào)道為“洗錢(qián)罪”的重大修訂。實(shí)際上，洗錢(qián)罪在《刑法》中另有條文，第191條是專(zhuān)門(mén)針對(duì)洗錢(qián)罪的規(guī)定，單位或個(gè)人均可作為洗錢(qián)罪的主體。由于《刑法》的罪名經(jīng)最高人民法院和檢察院審定后有專(zhuān)有詞匯，312條實(shí)際上是刑法罪名中的“窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、銷(xiāo)售贓物罪”(以下簡(jiǎn)稱窩贓銷(xiāo)贓罪)。

　　洗錢(qián)罪與窩贓銷(xiāo)贓罪至少存在五個(gè)明顯區(qū)別。一是犯罪客體不同。洗錢(qián)罪侵害的客體是金融管理秩序，窩贓銷(xiāo)贓罪侵害的客體是社會(huì)管理秩序。二是犯罪的客觀方面不同。前者的犯罪主體實(shí)施一系列犯罪行為并主要通過(guò)金融機(jī)構(gòu)清洗犯罪所得資金；后者的犯罪主體主要是實(shí)施了對(duì)贓物進(jìn)行窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)或銷(xiāo)售中的某一行為。三是一個(gè)側(cè)重于錢(qián)、一個(gè)側(cè)重于物。四是洗錢(qián)罪改變了錢(qián)的來(lái)源與性質(zhì)，窩贓銷(xiāo)贓罪只改變了物的地點(diǎn)。五是犯罪的對(duì)象和范圍不同。洗錢(qián)罪的犯罪對(duì)象主要是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，窩贓銷(xiāo)贓罪的犯罪對(duì)象則包括了《刑法》中所有犯罪的犯罪所得。

　　雖然與洗錢(qián)罪存在差別，但窩贓銷(xiāo)贓罪本次的修訂與打擊洗錢(qián)仍密切相關(guān)。現(xiàn)行《刑法》與反洗錢(qián)相關(guān)的條文有三，分別是現(xiàn)第191條洗錢(qián)罪，第312條窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、銷(xiāo)售贓物罪，第349條包庇毒品犯罪分子罪和窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪。其中，第191條針對(duì)毒品、黑社會(huì)、恐怖等七類(lèi)犯罪，第349條針對(duì)毒品犯罪，只有312條針對(duì)所有犯罪。據(jù)央行2007年反洗錢(qián)報(bào)告統(tǒng)計(jì)，從破獲洗錢(qián)案件分析，涉及的上游犯罪(產(chǎn)生用于洗錢(qián)活動(dòng)的犯罪收益的犯罪行為)為七類(lèi)犯罪的占70.8%，七類(lèi)犯罪以外的其他犯罪占29.2%，這29.2%的犯罪被追究的大多是窩贓銷(xiāo)贓罪。這使得第312條在打擊反洗錢(qián)犯罪上有著重要的拾遺補(bǔ)漏作用。

　　此外，從立法嚴(yán)謹(jǐn)性角度考慮，第191條規(guī)定了自然人和單位犯罪，而第312條沒(méi)有單位犯罪，這就為有些單位實(shí)施洗錢(qián)行為留下了空間，從邏輯關(guān)系上應(yīng)該彌補(bǔ)。中國(guó)在加入國(guó)際反洗錢(qián)組織時(shí)，也對(duì)單位作為反洗錢(qián)類(lèi)犯罪主體做出了相應(yīng)的承諾。因此，刑法修正案修訂第312條，新增單位也可作為窩贓銷(xiāo)贓罪主體的規(guī)定，既嚴(yán)密了刑法罪名邏輯結(jié)構(gòu)，同時(shí)對(duì)于反洗錢(qián)實(shí)踐也具有重要的促進(jìn)作用。

　　作者為深圳證券交易所綜合研究所研究員

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