3年不到的時(shí)間，外資并購占外商投資金額比率增長了近12倍；與數(shù)字孿生的還有頻頻發(fā)生的惡意收購和優(yōu)良國資的流失；而目前部門間協(xié)調(diào)機(jī)制尚欠靈活的現(xiàn)狀，又在一定程度上導(dǎo)致相應(yīng)法規(guī)的難產(chǎn)。

　　外資在華并購3年增長12倍

　　★《中國經(jīng)濟(jì)周刊》記者 王紅茹/北京報(bào)道

　　報(bào)道

　　掀起業(yè)界狂瀾的凱雷收購徐工案，或?qū)⒖赡鼙粺o限延期，甚至流產(chǎn)。

　　6月28日晚，新華社授權(quán)發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于加快振興裝備制造業(yè)的若干意見》明確提出，大型重點(diǎn)骨干裝備制造企業(yè)控股權(quán)向外資轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)征求國務(wù)院有關(guān)部門的意見。

　　有市場分析人士指出，《意見》出臺(tái)后，不僅使凱雷收購徐工案可能面臨流產(chǎn)，近年來國內(nèi)迅猛增加的外資并購案也會(huì)因此降溫。

　　聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會(huì)《世界投資報(bào)告》顯示，2001年中國外資并購占當(dāng)年外商直接投資不到5%,而2004年僅1到6月就達(dá)到了63.6%，3年不到增長了近12倍。

　　飛速增長的數(shù)字和相伴隨的一系列意義頗為明晰的“斬首行動(dòng)”，引起了國人的廣泛擔(dān)憂，更讓業(yè)內(nèi)產(chǎn)生了出臺(tái)相關(guān)法規(guī)加以控制的呼聲。近日有媒體報(bào)道稱，《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》即將出臺(tái)。

　　“有關(guān)外資并購新法規(guī)的制定不會(huì)在短時(shí)間內(nèi)出臺(tái)，因?yàn)閱栴}復(fù)雜，牽涉到多個(gè)政府部委。”商務(wù)部研究院外資部副主任孫笑華對《中國經(jīng)濟(jì)周刊》分析說。

　　提防惡意并購十分必要：中國龍頭企業(yè)被并購中曾經(jīng)的教訓(xùn)—“要么成為下游加工廠，要么徹底滅亡”

　　“凱雷收購徐工的審核結(jié)果，關(guān)系到外資并購今后的發(fā)展方向。相關(guān)部門對此問題比較慎重�！鄙虅�(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作研究院外資研究部主任金伯生向《中國經(jīng)濟(jì)周刊》介紹說。

　　去年10月25日，中國最大的工程機(jī)械制造企業(yè)徐州工程機(jī)械集團(tuán)有限公司(以下簡稱“徐工集團(tuán)”)與凱雷在南京簽訂了《股權(quán)買賣及股本認(rèn)購協(xié)議》和《合資協(xié)議》，凱雷將以3.75億美元(包括協(xié)議中規(guī)定的凱雷在交易完成后需支付的累積1.2億美元資金)的總價(jià)，持有徐工集團(tuán)全資子公司徐工機(jī)械85%的股份。

　　按照我國《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，外資并購的產(chǎn)業(yè)分為四類：鼓勵(lì)類、允許類、限制類、禁止類。只要符合目錄，外資并購將按照新建投資來審批；金額不大的，地方政府有審批權(quán)。徐工集團(tuán)屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》分類中“鼓勵(lì)類”，但由于涉及引進(jìn)外資的總投資超過1億美元，需要由國家發(fā)改委核準(zhǔn)項(xiàng)目申請報(bào)告，同時(shí)，并購也需商務(wù)部批準(zhǔn)。

　　據(jù)悉，此項(xiàng)目自2006年初上報(bào)后，因涉及多方面的問題，審批暫緩進(jìn)行，至今懸而未決。

　　“這樣長時(shí)間吊著何時(shí)是個(gè)頭兒啊，不管是改制還是不改制，我們希望盡快有個(gè)明確的說法�！毙旃ぜ瘓F(tuán)的相關(guān)人士向《中國經(jīng)濟(jì)周刊》如此表述。

　　業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，收購的障礙是業(yè)界普遍認(rèn)為的“徐工賤賣論”。

　　“是不是‘賤賣’，關(guān)鍵在于從什么角度看徐工的價(jià)值。從表面上看，凱雷收購徐工資產(chǎn)的價(jià)值經(jīng)過審計(jì)、評(píng)估而且已經(jīng)得到省市兩級(jí)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的確認(rèn)，不存在‘賤賣’問題；但徐工的價(jià)值不能僅僅以凈資產(chǎn)來衡量。凱雷以相當(dāng)于人民幣20.69億元收購的是徐工集團(tuán)在徐工機(jī)械所持有的82.11%股權(quán)，同時(shí)，再通過對徐工機(jī)械增資擴(kuò)股的方式達(dá)到對徐工機(jī)械擁有85%的股權(quán)，其收購價(jià)只相當(dāng)于徐工品牌價(jià)值80.5億元的1/4。”北京市律師協(xié)會(huì)國企改制專業(yè)委員會(huì)主任、大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人脫明忠向《中國經(jīng)濟(jì)周刊》分析說。

　　“很明顯，凱雷收購徐工不是賤賣的問題，關(guān)鍵是該不該賣�！�

　　一般而言，國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格確認(rèn)要考慮四個(gè)方面的因素：一是市場的供求，二是同類資產(chǎn)的市場價(jià)格，三是職工安置，四是引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)。

　　“很多實(shí)例告訴我們，外資對于中國內(nèi)地企業(yè)的并購?fù)瓿珊螅�往往有兩種做法，一是終止企業(yè)運(yùn)營，以達(dá)到消滅競爭對手，獲取國內(nèi)市場份額的目的；二是把并購獲得的企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)槠湎聦俚募庸て髽I(yè)，作為跨國公司全球生產(chǎn)鏈條上的一個(gè)環(huán)節(jié)，既沒有知識(shí)產(chǎn)權(quán)，也沒有核心技術(shù)，我們的企業(yè)成了人家的加工廠。”脫明忠告訴《中國經(jīng)濟(jì)周刊》。

　　北京科技大學(xué)管理學(xué)院白津夫教授向《中國經(jīng)濟(jì)周刊》分析說，即便為了防止凱雷對產(chǎn)業(yè)投資者進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓出臺(tái)的“毒丸計(jì)劃”(相關(guān)報(bào)道見本期第17頁)，也是虛設(shè)。

　　“毒丸計(jì)劃在國內(nèi)法律約束下起作用，但是一進(jìn)入國際市場比如到美國上市，毒丸計(jì)劃就廢棄了。因?yàn)榈矫绹�上市，遵循的是美國法律�！?/p>

　　知情人士向《中國經(jīng)濟(jì)周刊》透露說，凱雷收購徐工案目前暫緩進(jìn)行，主要原因是該并購案牽涉到多部門、多方面審核與協(xié)調(diào)，如此重大并購案任何部門都不敢貿(mào)然行事，“當(dāng)有爭議的時(shí)候，當(dāng)然需要溝通和協(xié)調(diào)，這沒有什么不可理解的�！�

　　如何對外資并購進(jìn)行恰當(dāng)約束：“對行業(yè)設(shè)限要有標(biāo)準(zhǔn)但不能泛化”

　　凱雷收購案同時(shí)也引發(fā)了業(yè)內(nèi)對行業(yè)設(shè)限標(biāo)準(zhǔn)的紛爭。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，除了裝備制造業(yè)，能源、礦藏、鋼鐵、能源業(yè)、石化業(yè)和汽車業(yè)等應(yīng)該受限制；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，電信、金融、航空、公用事業(yè)等領(lǐng)域目前壟斷性較強(qiáng)，也需要設(shè)限。甚至加工貿(mào)易、水泥等行業(yè)也都有設(shè)限之說。

　　“鋼鐵不應(yīng)該算敏感行業(yè)，甚至連金融都不能算，真正需要設(shè)限的是國防、公共事業(yè)、信息安全等一些敏感行業(yè)和一些行業(yè)的優(yōu)質(zhì)龍頭企業(yè)。設(shè)限的領(lǐng)域越少越好，不要泛化�！眹�家發(fā)改委對外經(jīng)濟(jì)研究所所長張燕生接受《中國經(jīng)濟(jì)周刊》采訪時(shí)表示，對外資限制不是最重要的，真正重要的是完善市場經(jīng)濟(jì)管理體制，保護(hù)企業(yè)的競爭力，扶植本國的企業(yè)和擴(kuò)大相關(guān)領(lǐng)域?qū)γ駹I企業(yè)的開放，而不僅僅是限制外資進(jìn)入。

　　“制定法規(guī)時(shí)不能把設(shè)限行業(yè)定得太死，不能織一個(gè)網(wǎng)到時(shí)我們自己都鉆不出來。行業(yè)內(nèi)的分工很細(xì)，有好多行業(yè)內(nèi)的小企業(yè)想賣還賣不出去呢。外資并購切記不能走極端，一刀切�！鄙虅�(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作研究院外資研究部主任金伯生告訴《中國經(jīng)濟(jì)周刊》，“發(fā)展外資并購，加強(qiáng)監(jiān)管很重要，但一定要弄清楚想收的是什么，想放的是什么。”

　　我國加入WTO后，對外開放力度的加大為外資通過并購進(jìn)入大多數(shù)領(lǐng)域和行業(yè)提供了可能性。2002年4月份，新的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》正式施行，原先禁止外資進(jìn)入的電信、燃?xì)狻�熱力、給排水等行業(yè)被列為對外開放領(lǐng)域。8月1日，《外商投資民用航空業(yè)規(guī)定》正式實(shí)施，擴(kuò)大了外商投資范圍和投資比例，明確外商可以通過購買股票參與投資等新的投資方式參與投資民用航空業(yè)�？梢哉f，外資已經(jīng)進(jìn)入到了我國大部分經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域和行業(yè)。

　　“限制外資并購細(xì)則至少應(yīng)從三個(gè)層面對外資并購行為進(jìn)行約束：第一，明確一批企業(yè)，直接點(diǎn)名保護(hù)，這些企業(yè)不能被外資控股；第二，規(guī)定一批敏感行業(yè)不能被外資控股，比如說裝備制造業(yè)的核電設(shè)備、60萬千瓦以上的火力發(fā)電機(jī)、5000千瓦以上的用于石化行業(yè)的離心壓縮機(jī)等產(chǎn)品不能外資控股；第三，對并購行為規(guī)范程序，嚴(yán)格審批，規(guī)定多大規(guī)模以上的項(xiàng)目就要由中央政府來審批�！泵撁髦衣蓭煂Α吨袊�經(jīng)濟(jì)周刊》表達(dá)了自己的觀點(diǎn)。

　　“對外資并購優(yōu)質(zhì)龍頭企業(yè)的設(shè)限非常重要。優(yōu)質(zhì)龍頭企業(yè)是行業(yè)領(lǐng)袖，容易受到行業(yè)內(nèi)其他企業(yè)的追隨，在這個(gè)領(lǐng)域中，無論是價(jià)格的話語權(quán)還是產(chǎn)品的技術(shù)進(jìn)步，龍頭企業(yè)對全行業(yè)都起到技術(shù)支撐和產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的領(lǐng)頭羊作用。但對行業(yè)設(shè)限的領(lǐng)域越少越好，更不要泛化。”張燕生所長接受《中國經(jīng)濟(jì)周刊》采訪時(shí)表示。

　　“對外資并購，不能疏于管理，但也不能過度敏感。因?yàn)樽罱K的結(jié)果還是要開放競爭，促進(jìn)市場競爭的效率，保證老百姓的福利能得到不斷增進(jìn)。”他說。

　　并購法律急需完善：應(yīng)該設(shè)立專門機(jī)構(gòu)審核重大外資并購案

　　“現(xiàn)在我們對反壟斷法、反不公平競爭法、包括外資并購等一系列法律的探索剛剛開始，無論是立法方面，還是市場的管理，以及企業(yè)參與主體，我們都嚴(yán)重缺少經(jīng)驗(yàn)�！睆堁嗌�所長向《中國經(jīng)濟(jì)周刊》直言。

　　過去，外資并購中國企業(yè)暴露出完全自由放任的問題，我國成了世界上市場化程度比較低、國際化程度比較低、管理方面比較粗放的國家。對于外資并購，商務(wù)部在2003年出臺(tái)了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，提出防止外資并購造成市場過度集中。但從已經(jīng)實(shí)施的案例看，還沒有運(yùn)用權(quán)力作出禁止合并的決定。

　　“暫行規(guī)定應(yīng)該經(jīng)常修改。前幾年外資并購沒怎么發(fā)展，這幾年發(fā)展起來了，法律法規(guī)也要不斷跟進(jìn)、不斷修訂。可以把《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》改成《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》，修改成一部更詳細(xì)、更具權(quán)威性的法規(guī)�！苯鸩�生主任向《中國經(jīng)濟(jì)周刊》表示，“外資并購的關(guān)鍵是該批什么，不該批什么，我們都還搞不清楚，法律法規(guī)也不盡完善。市場經(jīng)濟(jì)的法律法規(guī)應(yīng)該統(tǒng)領(lǐng)全局，是相通的，大家按照法律法規(guī)行事，就不會(huì)出現(xiàn)地方政府要批、而中央政府說不行的情況，如果法律法規(guī)更具有權(quán)威性，而且很細(xì)致，方方面面都照顧到了，哪還會(huì)出現(xiàn)一拍腦袋想批、一拍腦袋不想批的情況。”

　　要解決目前外資并購中出現(xiàn)的問題，白津夫教授向《中國經(jīng)濟(jì)周刊》表示，“美國就有一個(gè)專門的機(jī)構(gòu)——美國外國投資委員會(huì)(CFIUS)來處理外資并購問題，像中海油并購尤尼科失敗，就是受到這個(gè)機(jī)構(gòu)的反對。如果在全國人大下設(shè)一個(gè)并購委員會(huì)，代表國家對企業(yè)并購尤其是國有資產(chǎn)的重大并購，來行使表決權(quán)，最具權(quán)威性，也能避免部門之間的意見分歧�！�