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新公司法對高管人員規(guī)定了哪些職業(yè)責任，又會對高管產(chǎn)生哪些職業(yè)風險，這些風險如何防范和化解？
文/邱清榮
2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議通過了新修訂的《
中華人民共和國公司法》(以下簡稱新公司法)，并于2006年1月1日起正式施行。新公司法是對現(xiàn)行公司法脫胎換骨的修訂，其中最為顯著的變化之一是：增加了有關公司高級管理人員職業(yè)義務、責任的規(guī)定，新公司法在第六章專章規(guī)定高級管理人員的義務和責任，在其他各章節(jié)中也有很多此方面的條款。同時新公司法對公司高級管理人員做出了定義：高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。根據(jù)立法本意和慣例，公司的董事、監(jiān)事也可列入廣義的公司的高級管理人員。
透過前述規(guī)定，可以看出新公司法對很大范圍的公司高級管理人員規(guī)定了嚴格的義務和責任，從而大幅度提高了公司高級管理人員的職業(yè)風險，這使得公司高管職位成為名符其實的高收益高風險職位。相信此時絕大多數(shù)公司高級管理人員都在考慮如何預防和應對職業(yè)風險。本文將從公司法專業(yè)律師的角度詳細介紹新公司法對高管人員規(guī)定了哪些職業(yè)責任，又會產(chǎn)生哪些職業(yè)風險，并提出防范和化解風險的建議。
公司高管的義務和責任
新公司法對于公司高級管理人員規(guī)定了明確而詳細的義務，在148條規(guī)定：高級管理人員對公司負有忠實義務和勤勉義務，不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。
新公司法在第149條規(guī)定了公司高級管理人員8種禁止的行為。
該條第二款規(guī)定，如果高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。
新公司法第142條規(guī)定高級管理人員限制轉(zhuǎn)讓股份的義務。
新公司法第151條規(guī)定高級管理人員有接受股東會或者股東大會要求列席會議并接受股東質(zhì)詢的義務，應當如實向監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事提供有關情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權的義務。
從總體上看，新公司法突出加強了公司高級管理人員的民事責任，第21條規(guī)定公司的高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。關聯(lián)關系是指：公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系。違反前述規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。
新公司法還對公司高級管理人員規(guī)定了內(nèi)部行政責任——罷免，小股東和監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事都可以對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的公司高級管理人員提出罷免的建議或提案。
需要特別提請公司高級管理人員注意的是，除了公司法的上述規(guī)定外，新公司法授權股東通過公司章程對公司高級管理人員的義務、責任作出其他更為詳細的規(guī)定，根據(jù)公司法的規(guī)定公司章程對公司高級管理人員具有約束力。因此，通過公司章程可能會對高級管理人員規(guī)定更多的義務、責任，公司高級管理人員必須認真熟悉公司章程，決不可不聞不問，漠不關心。
同時，新公司法保留了現(xiàn)行公司法關于公司高級管理人員有關義務、責任的規(guī)定。
1、關于公司高級管理人員的民事賠償責任
公司高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。
董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。
2、關于公司高級管理人員的刑事責任
新公司法保留了以下刑事責任：刑法第163條公司、企業(yè)人員受賄罪(國有公司為受賄罪)，第271條規(guī)定的職務侵占罪(國有公司為貪污罪)，第272條規(guī)定的挪用資金罪(國有公司為挪用公款罪)。
對高管的責任追究機制
與現(xiàn)行公司法相比，新公司法不僅為公司高級管理人員規(guī)定了更為詳細的義務、責任，而且規(guī)定了具體可操作的責任追究方式，使公司高級管理人員承擔責任真正落到了實處。
1、關于公司高級管理人員的民事責任追究機制
新公司法規(guī)定當公司高級管理人員(不含監(jiān)事)違法執(zhí)行職務給公司造成損失的，公司的股東可以書面請求監(jiān)事或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有前述行為的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會或監(jiān)事，或者董事會或執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
新公司法規(guī)定董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。
2、關于公司高級管理人員的內(nèi)部行政責任追究機制
新公司法規(guī)定了對公司高級管理人員追究內(nèi)部行政責任的有效機制，如監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事可對公司高級管理人員提出罷免的建議并享有向股東會或股東大會提案的權利，中小股東享有向股東會或股東大會提罷免案的權利。
3、關于公司高級管理人員的刑事責任追究機制
新公司法關于公司高級管理人員的刑事責任追究機制與現(xiàn)行公司法保持一致。
對公司高管防范職業(yè)風險的建議
通過前文的介紹，公司高級管理人員對于新公司法實施后可能產(chǎn)生的職業(yè)風險一定會有所認識，本文作者從公司法專業(yè)律師的角度對公司高級管理人員防范職業(yè)風險提出以下建議：
首先、公司高級管理人員在思想上一定要高度重視職業(yè)風險，切不可掉以輕心，根據(jù)新公司法的規(guī)定，公司高級管理人員違法執(zhí)行職務后，輕則被罷免，重則有可能被法院判決向公司或股東承擔巨額賠償責任或者身陷囹圄，如果出現(xiàn)這種情況，公司高管職位的光環(huán)和豐厚的工薪報酬就顯得輕于鴻毛了，因此，公司高級管理人員一定要認識到職業(yè)風險的嚴重性！
其次、公司高級管理人員要認真學習新公司法及其配套法規(guī)，吃透公司章程的具體規(guī)定，對自己的義務、責任達到深入理解。在日常工作中，嚴格依公司法、公司章程規(guī)定行事，切勿違法違規(guī)；
最后、由于公司法專業(yè)性極強，對公司高級管理人員職責規(guī)定十分復雜，因此公司高級管理人員應多咨詢公司法專業(yè)律師，聽取其意見，做好職業(yè)風險預測與防范，出現(xiàn)糾紛后及時請律師提供專業(yè)代理服務，避免出現(xiàn)損失或擴大損失。
(作者系北京市證泰律師事務所公司法務部主管）
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