“中國(guó)進(jìn)出口企業(yè)第十屆年會(huì)”于2012年1月11日-12日在北京舉行。上圖為莫薩克-馮塞卡律師行中國(guó)區(qū)總經(jīng)理鞏恩光。(圖片來(lái)源：新浪財(cái)經(jīng) 梁斌 攝)

　　新浪財(cái)經(jīng)訊 “中國(guó)進(jìn)出口企業(yè)第十屆年會(huì)”于2012年1月11日-12日在北京舉行。上圖為莫薩克-馮塞卡律師行中國(guó)區(qū)總經(jīng)理鞏恩光。

　　以下為演講實(shí)錄：

　　鞏恩光：各位朋友，大家下午好！

　　我今天跟大家交流一個(gè)話題是企業(yè)跨境運(yùn)作中的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避。這些年，我們律師行在我們企業(yè)的對(duì)外投資，還有吸引外資，也就是我們今天論壇的一個(gè)主題，走出去和走進(jìn)來(lái)。在這個(gè)過(guò)程當(dāng)中，我們給企業(yè)企業(yè)的境外的戰(zhàn)略顧問(wèn)，幫助企業(yè)在降低風(fēng)險(xiǎn)，降低成本方面做一些戰(zhàn)略的規(guī)劃。

　　今天，我想就這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避，風(fēng)險(xiǎn)的控制方面，來(lái)跟大家做幾點(diǎn)交流，把我的幾個(gè)觀點(diǎn)跟大家一起分享一下。

　　我把我們企業(yè)目前的跨境直接并購(gòu)方面遇到的問(wèn)題，我大致歸納了一下有七個(gè)方面。第一個(gè)是我們企業(yè)目前在跨境投資并購(gòu)當(dāng)中缺乏一個(gè)全面的論證和周密的商業(yè)計(jì)劃，所以，導(dǎo)致決策的輕率，從而導(dǎo)致投資失敗，或者付出了一個(gè)巨大的代價(jià)。第二個(gè)是我們企業(yè)目前在對(duì)外的跨境投資并購(gòu)過(guò)程當(dāng)中，缺乏凈值調(diào)查，很多凈值調(diào)查流于形式。第三個(gè)是工會(huì)關(guān)系處理失當(dāng)。第四個(gè)是與項(xiàng)目顧問(wèn)公司的障礙。第五個(gè)是沒(méi)有設(shè)計(jì)投資架構(gòu)的意識(shí)。第六、第七個(gè)是負(fù)責(zé)輿論報(bào)道和外國(guó)政府的監(jiān)管審批。

　　前面三個(gè)已經(jīng)講過(guò)了。第四個(gè)就是與項(xiàng)目顧問(wèn)公司的溝通障礙。我們?cè)趪?guó)外并購(gòu)的項(xiàng)目在國(guó)外建立子公司的時(shí)候，這樣就牽涉到跟很多國(guó)家的顧問(wèn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行對(duì)接，企業(yè)的戰(zhàn)略顧問(wèn)或者企業(yè)在當(dāng)?shù)氐姆�律、或者商�?wù)、或者會(huì)計(jì)審計(jì)等等商務(wù)的溝通方面，工作方面需要有一些溝通。

　　在這個(gè)過(guò)程當(dāng)中，由于我們對(duì)不同國(guó)家的溝通文化，它的當(dāng)?shù)氐姆�律認(rèn)識(shí)的不同，就會(huì)遇到一些溝通的障礙。這種情況非常多。我們?cè)诮o企業(yè)做戰(zhàn)略顧問(wèn)的時(shí)候，也遇到很多這樣的情況。比如說(shuō)我們前段時(shí)間有一個(gè)企業(yè)，在它的境外項(xiàng)目過(guò)程當(dāng)中，它需要請(qǐng)一個(gè)境外的律師出具一個(gè)法律憑證，但是這個(gè)境外的律師就拒絕出具。什么原因呢，因?yàn)檫@個(gè)有一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，所以是不能出具的。

　　在我們介入這個(gè)案子之后，我們法務(wù)的同事找到一個(gè)切入點(diǎn)，我們請(qǐng)當(dāng)?shù)毓�司的董事�?huì)先出具一個(gè)董事會(huì)決議，把這個(gè)律師比較關(guān)注的問(wèn)題放到董事會(huì)決議里面，再請(qǐng)這個(gè)律師出具法律意見書。可能我們不了解當(dāng)?shù)氐囊恍┣闆r，就出現(xiàn)一些類似的障礙。

　　比如我們企業(yè)到拉美投資，拉美那邊很多都是西班牙語(yǔ)，大多文件都是西班牙文的，這就出現(xiàn)了西班牙語(yǔ)翻譯成英語(yǔ)，英語(yǔ)翻譯成中文的過(guò)程。這里面就出現(xiàn)了一個(gè)翻譯的障礙。這個(gè)里面我們的價(jià)值就相當(dāng)于工程承包一樣，我們?nèi)�協(xié)調(diào)不同國(guó)家的顧問(wèn)公司他們的工作，來(lái)給我們的企業(yè)提供一個(gè)整體的戰(zhàn)略顧問(wèn)的服務(wù)，和當(dāng)?shù)鼐惩馄髽I(yè)的法律服務(wù)。

　　第五個(gè)是設(shè)計(jì)投資架構(gòu)的意識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，這一點(diǎn)，我們大會(huì)的主持人，我們大客戶運(yùn)營(yíng)中心的總裁陳總也會(huì)跟大家交流投資架構(gòu)的問(wèn)題。目前我們企業(yè)在海外投資，絕大部分都是我們中國(guó)的企業(yè)，比如說(shuō)在智利投資礦產(chǎn)，那么就在智利設(shè)立子公司。剛才廖司長(zhǎng)所說(shuō)的，我們?nèi)绻�建立一個(gè)三邊的架構(gòu)，降低企業(yè)的成本。其實(shí)不僅僅是降低企業(yè)的成本，還有我們企業(yè)的進(jìn)入，企業(yè)的退出，我們成本的控制，風(fēng)險(xiǎn)的控制方面，很多方面都有積極的作用。待會(huì)陳總會(huì)講到這個(gè)問(wèn)題，我在這里就不講了。

　　第六個(gè)和第七個(gè)，負(fù)面輿論報(bào)道和外國(guó)政府的審批。這個(gè)我們遇到很多的問(wèn)題，原因是很多方面的。比如說(shuō)中海油并購(gòu)美國(guó)優(yōu)尼科公司，被美國(guó)政府否定掉了。什么原因呢？美國(guó)政府認(rèn)為中海油并購(gòu)美國(guó)的石油公司，影響了美國(guó)的能源戰(zhàn)略安全，所以就把這個(gè)案子否定掉了。實(shí)際上優(yōu)尼科主要的資源是在泰國(guó)、緬甸、印尼，在美國(guó)并沒(méi)有什么能源資源。所以像我們很多中國(guó)企業(yè)走出去，大部分都會(huì)遇到這樣的問(wèn)題，有可能是國(guó)外的政府，也有可能是國(guó)外的政客，也有可能是社會(huì)的輿論，反華的群體，特別是中國(guó)的國(guó)有企業(yè)，帶有紅色背景的企業(yè)，到它們國(guó)家去投資，它有一些負(fù)面的看法或者一些誤會(huì)。

　　另一點(diǎn)，也是我們中國(guó)企業(yè)在海外發(fā)展也有很多不規(guī)范的運(yùn)作。剛才廖司長(zhǎng)也講過(guò)，我們中國(guó)企業(yè)把這些不規(guī)范的運(yùn)作帶到了海外，使得外國(guó)政府對(duì)我們中國(guó)企業(yè)有一些不一樣的看法。很多人都認(rèn)為非洲是我們中國(guó)企業(yè)一個(gè)很好的合作伙伴，但是現(xiàn)在很多非洲國(guó)家對(duì)我們中國(guó)企業(yè)是不是這樣的看法？比如贊比亞，中國(guó)跟贊比亞的關(guān)系很好，中贊鐵路就是一個(gè)很好的見證。但贊比亞的新政府上臺(tái)，其實(shí)他上臺(tái)就是一個(gè)反華的立場(chǎng)上臺(tái)的，上臺(tái)之后，第一件事就是召見我們中國(guó)駐贊比亞的大使來(lái)談。什么原因呢？因?yàn)槲覀冎袊?guó)很多企業(yè)在贊比亞的投資，他認(rèn)為沒(méi)有注意環(huán)境的保護(hù)，另外在對(duì)勞動(dòng)力的使用上，近乎于是奴隸使用方法來(lái)使用。為什么這樣？因?yàn)槲覀冎袊?guó)人太善良了，也太勤勞了，所以我們中國(guó)的企業(yè)家會(huì)用管理我們中國(guó)員工的思路和方法去管理外國(guó)的員工。當(dāng)然，非洲的員工的工作方式、工作習(xí)慣和他們的文化肯定跟我們中國(guó)是不一樣的，所以當(dāng)我們用中國(guó)的方式管理們們的員工的時(shí)候，他們認(rèn)為我們對(duì)他們太苛刻了，認(rèn)為對(duì)他們的工作時(shí)間太嚴(yán)格了。有一個(gè)笑話，有一個(gè)記者采訪一個(gè)贊比亞養(yǎng)雞場(chǎng)的場(chǎng)主，他說(shuō)你們中國(guó)人來(lái)到我們非洲以后，我們就很難生存，什么原因呢？你們價(jià)格太低了，而且不僅是你們價(jià)格低，而且你們特別勤勞。什么原因呢？他說(shuō)我去農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)賣雞，我6點(diǎn)鐘去了，你們中國(guó)人在，我5點(diǎn)鐘去了，你們中國(guó)人還在，3點(diǎn)鐘去了，你們中國(guó)人還在。不論我什么時(shí)侯去，你們中國(guó)人肯定比我早。這是一個(gè)正常的現(xiàn)象，就是國(guó)外的政府對(duì)我們的看法已經(jīng)不像前些年那樣，覺得我們中國(guó)企業(yè)很好，能給當(dāng)?shù)貛��?lái)很好的發(fā)展。現(xiàn)在我們中國(guó)企業(yè)在當(dāng)?shù)氐耐顿Y，已經(jīng)排擠了當(dāng)?shù)仄髽I(yè)的生存空間，這是一個(gè)客觀的現(xiàn)象。因?yàn)橛行┢髽I(yè)把不規(guī)范的行為帶到了其它國(guó)家。

　　比如我這邊的一個(gè)案例，一個(gè)企業(yè)到歐洲并購(gòu)一個(gè)歐洲的生產(chǎn)企業(yè)，我們做一個(gè)凈值調(diào)查，因?yàn)橐�組織當(dāng)?shù)氐穆蓭焷?lái)做，我們當(dāng)?shù)氐穆蓭熅徒o我們講，說(shuō)在同一個(gè)行業(yè)，也有一個(gè)中國(guó)的公司去把當(dāng)?shù)氐耐�行業(yè)的公司給收購(gòu)過(guò)來(lái)了，但是收購(gòu)過(guò)來(lái)之后，就把這個(gè)公司的所有的設(shè)備，還有半成品都拉到了中國(guó)來(lái)，然后把當(dāng)?shù)毓と饲采⒘恕＿@樣，就給當(dāng)?shù)氐倪@個(gè)行業(yè)帶來(lái)一些不好的看法，他們認(rèn)為我們中國(guó)企業(yè)就是來(lái)拿它的生產(chǎn)的技術(shù)，拿它的一些設(shè)備的。所以用完以后就完事了，沒(méi)有帶動(dòng)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的發(fā)展，也沒(méi)有帶動(dòng)當(dāng)?shù)氐木蜆I(yè)。

　　所以如果我們的企業(yè)要拍賣當(dāng)?shù)毓�司的股�?quán)，因?yàn)檫@個(gè)公司要破產(chǎn)了，如果我們用我們中國(guó)公司直接競(jìng)拍，很顯然遇到一個(gè)極大的阻力，一旦公告來(lái)了，是我們中國(guó)的企業(yè)，就會(huì)遇到很多的阻力。所以我們幫中國(guó)企業(yè)做了一個(gè)相應(yīng)的結(jié)構(gòu)。

　　首先，我們?cè)诋?dāng)?shù)卣伊艘粋�(gè)公司，用這個(gè)公司來(lái)競(jìng)拍，我們把它的后面做一個(gè)結(jié)構(gòu)，首先是盧森堡公司，這個(gè)就是廖司長(zhǎng)剛才提到的避稅的問(wèn)題，如果用盧森堡跟它的協(xié)定，這個(gè)稅率是5%。之后我們又做了一個(gè)離岸的結(jié)構(gòu)，我們用這個(gè)結(jié)構(gòu)其中一個(gè)目的，是這個(gè)離岸的結(jié)構(gòu)是保密的。什么是保密的？就是外界不知道這個(gè)離岸的結(jié)構(gòu)后面實(shí)際的受益人是誰(shuí)，一旦不知道后面實(shí)際的受益人是誰(shuí)，它看到的是歐洲本地的公司并購(gòu)，歐洲本地公司是誰(shuí)，是一個(gè)盧森堡的股東，再往后就看不到了，當(dāng)我們這樣并購(gòu)的時(shí)候，阻力就非常小了。

　　這是我今天講的觀點(diǎn)，當(dāng)我們的企業(yè)要出去的時(shí)候，當(dāng)我們企業(yè)遇到目前很多的現(xiàn)狀，國(guó)外的一些對(duì)中國(guó)不同的看法，對(duì)中國(guó)企業(yè)一些不同的看法的時(shí)候，我們?cè)诂F(xiàn)階段怎么順利地走出去。當(dāng)我們大的環(huán)境沒(méi)有辦法改變的時(shí)候，我們要讓外界看不到我們到底在哪里。同時(shí)，我們?cè)趯��?lái)運(yùn)作的時(shí)候，還有很多便利的地方。

　　在國(guó)際上也有很多通行的做法，比如像我們中國(guó)的晨鳴紙業(yè)，它在跟法國(guó)的Arjo公司合作的時(shí)候，他們也用這樣一個(gè)架構(gòu)。但是Arjo跟晨鳴紙業(yè)合作的時(shí)候，他們?cè)谙愀鄢闪⒘艘粋�(gè)公司，然后成立了一個(gè)子公司。但是這個(gè)中間有一定的糾紛，這個(gè)糾紛就不說(shuō)了。中國(guó)的企業(yè)就想把這個(gè)法國(guó)的企業(yè)要收購(gòu)過(guò)來(lái)，這個(gè)價(jià)格是很低的。這是不可能的。那怎么辦？就是打官司了，Arjo要跟中國(guó)的企業(yè)打官司，同樣打官司，法國(guó)達(dá)能和中國(guó)企業(yè)的糾紛，對(duì)達(dá)能在中國(guó)的發(fā)展影響非常大。

　　所以，Arjo怎么解決這個(gè)問(wèn)題呢？它把這個(gè)股份賣掉了，賣給了另外一家基金公司。如果我們另外一個(gè)國(guó)內(nèi)股份的轉(zhuǎn)讓，我們要看其他股份的同意，還要看章程，看看有沒(méi)有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)的問(wèn)題。這個(gè)基金公司背后實(shí)際的受益人是誰(shuí)，我們能不能看到，我們看不到。這樣再去打官司，我們國(guó)內(nèi)的媒體能不能報(bào)道，這是Arjo跟晨鳴紙業(yè)打官司，不是了。說(shuō)是今年年底這個(gè)官司可以結(jié)束。但是這是一個(gè)公開的事實(shí)，我可以講的。希望給大家提供一個(gè)借鑒。

　　當(dāng)我們吸引外資的時(shí)候，我們要注意跟境外的合作伙伴要做一個(gè)凈值調(diào)查，要做一個(gè)充分的凈值調(diào)查，對(duì)它的背后的股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行了解。同時(shí)我們的框架協(xié)議，我們的退出機(jī)制怎么去建立，怎么去約束。同時(shí)我們要不要仿效它們的模式，在我們跟境外公司合作的時(shí)候，我們要做什么樣的架構(gòu)，要做什么樣的風(fēng)險(xiǎn)防范。同時(shí)我們的企業(yè)要到海外投資，我們要到當(dāng)?shù)亻_礦，我們要找當(dāng)?shù)氐暮献骰锇楹腺Y的時(shí)候，我們的架構(gòu)怎么搭建，這是我們要考慮的問(wèn)題。

　　當(dāng)然，我主要是從宏觀上介紹一下。在我們企業(yè)的國(guó)際化的發(fā)展過(guò)程當(dāng)中，我們做一個(gè)戰(zhàn)略架構(gòu)是非常重要的，做戰(zhàn)略規(guī)劃也是非常重要的。所以我們可以看一下宜家集團(tuán)的戰(zhàn)略規(guī)劃。做家具的宜家集團(tuán)，把它的商標(biāo)的品牌的持有，它的品牌的經(jīng)營(yíng)，還有它的品牌的生產(chǎn)，三者都給分離了。把三者全部放在一個(gè)控股公司名下，這個(gè)控股公司是被一個(gè)私人基金名下持有的。所以這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)控制的理念，我也想跟大家有一個(gè)分享，我們企業(yè)在海外發(fā)展過(guò)程當(dāng)中，我們的生產(chǎn)、我們的銷售、我們的品牌或者專利的持有，這三者我們?cè)趺磥?lái)有效分離，來(lái)控制我們企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。

　　另外一點(diǎn)，當(dāng)我們是一個(gè)家族企業(yè)的時(shí)候，我們這個(gè)家族企業(yè)的這些收益，我們?cè)趺磥?lái)合理地分配，這個(gè)都是需要我們?nèi)リP(guān)注的。比如像這次王永慶他的遺產(chǎn)案，王永慶他的遺產(chǎn)處理就非常好，當(dāng)他最終去世的時(shí)候，他的三千多億的遺產(chǎn)，交的稅只有兩百多億。按照正常來(lái)講，臺(tái)灣的遺產(chǎn)稅是非常高的，但是他在美國(guó)建立了五個(gè)信托基金，把所有的境外的資產(chǎn)都放在這個(gè)信托基金下面，在信托基金下面有一個(gè)基金管理委員會(huì)，有一個(gè)經(jīng)營(yíng)小組來(lái)控制，這樣是一個(gè)合理的家族企業(yè)的一個(gè)境外資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)控制的案例。當(dāng)然今天時(shí)間有限，我只是把這個(gè)理念帶給大家，如果大家有興趣，我們以后再做深入的交流。

　　這個(gè)是我們一個(gè)戰(zhàn)略規(guī)劃的案例，當(dāng)然戰(zhàn)略規(guī)劃涵蓋的面非常多，我今天給大家列出來(lái)的，這只是一個(gè)戰(zhàn)略規(guī)劃當(dāng)中的，我們給它做的一個(gè)戰(zhàn)略架構(gòu)，在戰(zhàn)略架構(gòu)方面的圖表。

　　這個(gè)圖表重要的戰(zhàn)略意義在哪里？大家可以看一下，我們首先在開曼有一個(gè)控股公司，大家可以看到上面有A、B兩個(gè)自然人，以信托的方式設(shè)立了兩個(gè)BVI公司，用這個(gè)BVI母公司來(lái)持有這個(gè)控股公司，把所有國(guó)內(nèi)的工廠和公司都裝到它的控股公司名下。它的發(fā)票放在了香港，融資也放在了香港。在香港設(shè)立一個(gè)公司，有持有它的專利的，有持有它的品牌的，它的品牌分為高中低，我們用不同的香港的品牌來(lái)持有。然后我們授權(quán)在意大利收購(gòu)的工廠來(lái)生產(chǎn)，銷售給它在塞浦路斯的貿(mào)易公司，出口給歐盟。然后它在加拿大也設(shè)有一個(gè)貿(mào)易公司，把它出口到北美。同時(shí)它在美國(guó)的內(nèi)華達(dá)還有一個(gè)貿(mào)易公司，當(dāng)然美國(guó)現(xiàn)在新頒布的稅法，我們不建議它用。因?yàn)槊绹?guó)頒布了一個(gè)新的法案，叫做美國(guó)海外的賬戶的合規(guī)的法案。規(guī)定美國(guó)的公民在境外開賬戶，必須把這個(gè)資料報(bào)給美國(guó)的國(guó)稅局，這個(gè)是非常要命的。所以每個(gè)人開的所有的境外賬戶，必須到美國(guó)的國(guó)稅局報(bào)備，如果不報(bào)備，美國(guó)國(guó)稅局是有處罰權(quán)利的。如果你要有美國(guó)公司，要特別謹(jǐn)慎和小心。

　　當(dāng)然，我們?cè)谡麄�(gè)案例當(dāng)中要說(shuō)明什么問(wèn)題呢？我們現(xiàn)在來(lái)看，這個(gè)企業(yè)，我們能說(shuō)這個(gè)企業(yè)的總部在哪里嗎？大家看一下，這個(gè)企業(yè)的總部在哪里？看不到，這就是跨國(guó)公司無(wú)母國(guó)的發(fā)展模式。現(xiàn)在很多的跨國(guó)公司，要把它的總部分散，不同的中心、不同的總部放在不同的國(guó)家，這樣做的一個(gè)目的，首先我們要給它虛母國(guó)化，很難確定它是哪個(gè)國(guó)家的公司。另外一個(gè)，對(duì)于我們國(guó)家的企業(yè)來(lái)講，因?yàn)楝F(xiàn)在中國(guó)企業(yè)的產(chǎn)品的質(zhì)量問(wèn)題不樂(lè)觀，即便我們中國(guó)的消費(fèi)者對(duì)我們中國(guó)的產(chǎn)品都不是很信任的，而且外國(guó)的消費(fèi)者也把來(lái)自于中國(guó)的產(chǎn)品都看作是一個(gè)價(jià)格低廉的一個(gè)代名詞。所以說(shuō)，如果說(shuō)我們是一個(gè)中國(guó)的品牌，中國(guó)生產(chǎn)的一個(gè)產(chǎn)品，當(dāng)我們銷售到外國(guó)去，那我們的價(jià)格肯定要不上去的。所以如果我們要把這個(gè)公司國(guó)際化，那么我們只是授權(quán)中國(guó)的工廠來(lái)生產(chǎn)，像耐克、阿迪達(dá)斯等等，甚至有很多的奢侈品都在中國(guó)生產(chǎn)，那我們國(guó)外的銷售渠道，我們國(guó)外的價(jià)格就更能控制。所以這是我們做戰(zhàn)略規(guī)劃的重點(diǎn)，給企業(yè)做戰(zhàn)略架構(gòu)的最重要的一點(diǎn)，我們要把它無(wú)母國(guó)化。

　　而且，我們這樣做還有一個(gè)好處，就是我們?cè)诤Ｍ獾陌l(fā)展，我們很難有一個(gè)全球稅收的問(wèn)題。如果你要全球征稅，你在海外的交易都要征稅的，稅收成本是很高的。當(dāng)我們把總部打散以后，只要根據(jù)經(jīng)營(yíng)地的稅收要求來(lái)征稅，這樣我們有一個(gè)很好的稅收籌劃的一個(gè)目的。這是我們做戰(zhàn)略架構(gòu)的一個(gè)方面。

　　當(dāng)然，我們給企業(yè)做戰(zhàn)略規(guī)劃的時(shí)候，戰(zhàn)略架構(gòu)只是其中的一個(gè)方面。一個(gè)是企業(yè)集團(tuán)的架構(gòu)，另外一個(gè)是企業(yè)股權(quán)的結(jié)構(gòu)。同時(shí)我們?cè)谄髽I(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略，企業(yè)的品牌戰(zhàn)略，還有我們企業(yè)的國(guó)際稅收計(jì)劃，我們企業(yè)的財(cái)務(wù)運(yùn)作的模式，在我們企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)控制的方案和我們企業(yè)整合的方案方面跟企業(yè)有一個(gè)對(duì)接和支持。

　　今天時(shí)間有限，我就跟大家交流這些問(wèn)題。希望以后我們有機(jī)會(huì)交流。提前祝大家春節(jié)愉快，謝謝！