德恒律師事務所上海分所合伙人沈宏山 新浪財經(jīng)圖片 點擊此處查看全部財經(jīng)新聞圖片

　　3月24號，由深圳市金融顧問協(xié)會、21世紀經(jīng)濟報道、深圳市創(chuàng)新投資集團有限公司主辦的“2007中國私募基金高峰會”在深圳舉行。以下為德恒律師事務所上海分所合伙人沈宏山先生演講：

　　主持人：下面有請第五位演講嘉賓，德恒律師事務所上海分所合伙人沈宏山先生。

　　沈宏山：各位來賓，下午好！很高興跟各位探討中國私募股權基金相關問題，我今天的主題是：中國現(xiàn)行法律下，私募股權基金的選擇。私募股權基金有三種形式，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，選擇三種形式組建私募股權基金都沒有法律障礙。在中國目前發(fā)展私募股權的法律環(huán)境已經(jīng)全面成熟了，應該全面推行各種股權私募基金。目前應該做得是改革相關稅收規(guī)定，避免雙重征稅，鼓勵投資者選用公司制，而不是選擇全面開花，因為這種短期內無法實現(xiàn)。

　　讓我們一起看看我們目前的法律環(huán)境。首先看看契約型私募股權法律環(huán)境。它的特點是設計的非常靈活，進出也非常方便。正因為有這種特點，契約型基金更需要法律規(guī)范。從我國現(xiàn)行法律來看沒有法律障礙。契約自由原則本來就是民法通則基本原則。但是如何成立一家契約型私募股權基金？目前我們沒有一個法律規(guī)范。而契約約定者是最容易觸及法律高壓線，很有可能會變成非法集資，會承擔一定的法律責任。渤海基金成立了，渤海基金是契約型基金，很多人認為這是標志著契約型基金春天到來了。但是它自身不具有普遍意義。在中國目前法律環(huán)境下，推行契約型私募股權基金還有很多立法功課。

　　再讓我們看看有限合伙法規(guī)定，合伙人必須是自然人，合伙人必須承擔無限責任。新的合伙企業(yè)法取消了上述規(guī)定，規(guī)定了有限合伙的相關內容。這為有限合伙私募股權基金發(fā)展掃清的障礙。但是合伙制一直不是我國組織形式的主流，有限合伙在我們國家更是一個新鮮事物。投資者很理解這種組織形式需要一個時間，更重要是我們企業(yè)主管部門理解這個法律并執(zhí)行這個法律。作為法律來說，法無明文規(guī)定不無罪，但是我們現(xiàn)行法律環(huán)境是只有規(guī)定的事情才能做，而且還很難做。這是中國執(zhí)法對于立法的背叛。

　　與上述兩種不同的是，我國公司法律制度已經(jīng)為公司制私募股權發(fā)展和創(chuàng)新提供了堅實的基礎。公司制借鑒了西方政治體制三權分立原則，是人文歷史上最為科學的企業(yè)組織形式。我國90年代實行公司法以來，已經(jīng)了一套完整的公司法律制度。公司制也是中國廣大投資者最為熟悉的制度。2005年我們公司法進行重大修改，修改后的公司法更為私募股權創(chuàng)新提供了廣闊空間。這可以體現(xiàn)在幾個方面：

　　第一，公司成立門檻的降低，尤其是股份公司成立門檻降低。做過投行的人都知道，過去成立股份公司是很難的事，需要省級人民政府批準。現(xiàn)在成立股份公司跟成立有限公司一樣，都很簡單。

　　第二，授權制度為私募股權承諾制實施提供了方便。基金管理者并不要求所有人把錢一步到位，而是給一個承諾。在規(guī)定時間內把錢劃入。我們知道原來我們公司法采取實收資本制，這種情況下不可能實行私募基金的承諾制。而現(xiàn)在新的公司法，公司成立后，20%就可以了。這為我們私募股權基金基金承諾制度提供了可能性。

　　第三，對外投資限制取消。原來規(guī)定對外投資不得超過50%。新的公司法取得了這個規(guī)定，大大提高了私募股權基金投資能力。

　　第四，股東自治原則強化。我們公司很多強制性的內容都取消了，很多內容允許股東自由約定，比如可以自由約定利潤分配方式、剩余財產(chǎn)分配方式。我們最近在上海替我們客戶設計了一個基金，就是充分利用法律賦予的空間。公司成立后現(xiàn)在投資了三個項目。這個基金本身是一個公司，最后結果是每個項目都是一個基金，不同的股東參與不同的基金。我說這一點是想告訴大家的是我們公司法確實為我們私募基金的創(chuàng)新提供了非常廣闊的空間。但是也并不是私募基金發(fā)展就沒有任何問題了。我們的法律和現(xiàn)實并沒有賦予私募股權的身份，我們認為公司制私募股權發(fā)展存在一個最大的問題就是雙重征稅。同樣都是私募基金，就是因為組織形式不同，所以稅負就有很大差別，這造成了稅負的不公平。這使很多人放棄了原本已經(jīng)非常成熟的科學公司制，繼而選擇法律還不是很規(guī)范的契約制，這勢必造成一個法律的浪費。我們呼吁應該盡快改革我國相關稅收規(guī)定，實行稅收抵扣，避免稅負不公平，同時鼓勵更多的人選擇公司制方式成立私募基金。最近

財政部、稅務總局聯(lián)合發(fā)出了一個文件，關于促進創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展有關稅收的規(guī)定。這個文件2月7號頒布，但是實施從06年開始實施，對于符合一定條件的創(chuàng)業(yè)投資公司可以實行稅負抵扣，這一點讓我們看到一點曙光。我們希望這為我們公司制私募基金帶來一個新的春天，謝謝各位！