一位房地產(chǎn)商的中外合作之痛

　　本刊記者 劉承波

　　2006年7月20日，“入伏”第一天，驕陽似火，湖北黃石華夏置業(yè)有限公司董事長夏琴鳴還得頂著炎炎烈日，帶著律師趕往湖北省鄂州市中級人民法院應(yīng)訴。這一次他又坐到了被告席上，告他的是一名叫李國慶的中年男子。

　　夏琴鳴本是一位憑著自己的勤勞與智慧創(chuàng)業(yè)并成長起來的、經(jīng)營過程中始終遵紀(jì)守法又十分熱衷于社會公益事業(yè)的民營企業(yè)老板，今年5月才被國家有關(guān)部門授予第七屆全國“創(chuàng)業(yè)之星”稱號。就是這樣一位誠實守信的房地產(chǎn)企業(yè)老板，卻屢次被這位名叫李國慶的中年男子舉報、投訴、起訴。

　　李國慶何許人也？他和夏琴鳴之間到底發(fā)生了什么？他為什么這樣肆無忌憚地刁難夏琴鳴和他的華夏公司？

　　虛假的中外合作埋下隱患

　　李國慶原是湖北師范學(xué)院的一名保衛(wèi)干事，1989年跑到美國拿到了一張“綠卡”。1996年7月24日，憑著在美國獲得的一張“綠卡”，這位仍然有著中國公民身份的李國慶回到國內(nèi)，在湖北黃石市注冊成立了外商獨(dú)資的黃石國力物業(yè)開發(fā)有限公司(以下簡稱“國力公司”)，并獲得黃石沈家營水道改造及其綜合市場開發(fā)項目。因李國慶和他的國力公司并無資金實力，拿到手的項目遲遲開不了工。1997年7月，李國慶通過熟人介紹找到黃石市江夏物資貿(mào)易有限公司(現(xiàn)黃石華夏置業(yè)有限公司，以下簡稱“華夏公司”)，提出由華夏公司提供建設(shè)資金，聯(lián)合開發(fā)該項目。1997年7月25日，雙方簽訂《聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書》，約定華夏公司支付訂金38萬元人民幣給李國慶(分兩期支付，協(xié)議書簽訂當(dāng)日支付28萬元，李國慶提供該項目的“三證一圖”，拆遷完畢、具備施工條件后再支付余下的10萬元)，雙方按項目純利潤的3：7分成。華夏公司支付28萬元訂金后，因李國慶嚴(yán)重違約，無法提供完備的施工手續(xù)，該項目一直未能正常開工。1998年7月9日，華夏公司無奈地與李國慶又達(dá)成協(xié)議，約定李國慶將項目全權(quán)委托給華夏公司運(yùn)作、經(jīng)營，李國慶不退還28萬元訂金，無須支付訂金3倍的違約金，項目完工后，華夏公司不論盈虧與否，再支付60萬元人民幣的包干純利潤給李國慶。

　　1998年10月23日，李國慶又與華夏公司約定，將獨(dú)資的國力公司變更為中外合作的國力公司，雙方簽訂了《中外合作經(jīng)營企業(yè)合同》及章程，約定中外合作的國力公司經(jīng)營范圍為一次性綜合市場開發(fā)及房屋出租、出售、管理，合作期限內(nèi)，不論盈虧與否，華夏公司都要向李國慶支付60萬元人民幣的包干純利潤。合作期為40年，在合作期滿或提前終止合作，合作公司依法清算，清算后的全部財產(chǎn)歸華夏公司所有。

　　因為股份轉(zhuǎn)讓前的50萬美元注冊資本一直沒有實際到位，國力公司實際上是一個空殼公司、皮包公司。為了讓項目順利開工建設(shè)，華夏公司除先后注資1500萬元人民幣外，另以李國慶的名義注資500萬元人民幣。這樣，國力公司2000萬元人民幣的注冊資本實際上由華夏公司全額注資，但名義上李國慶卻占有25%的股份。

　　2001年9月5日，沈家營項目竣工驗收，依據(jù)合作合同及章程，華夏公司向李國慶支付了60萬元人民幣的純利潤。至此，為運(yùn)作沈家營項目，華夏公司共計向李國慶支付88萬元人民幣，雙方的合作隨即結(jié)束。

　　按照中國有關(guān)法律的規(guī)定，中外合作企業(yè)與中外合資企業(yè)的最大區(qū)別就在于，中外合資企業(yè)是按照出資各方的出資比例擁有權(quán)益和享有收益，而中外合作企業(yè)是按照合作各方的合同約定擁有權(quán)益和享有收益。就國力公司而言，華夏公司已經(jīng)按照合同的約定全面履行了義務(wù)，但李國慶還多次主張在國力公司擁有股權(quán)要求享有相應(yīng)的收益，并通過各種手段干擾公司的正常經(jīng)營。無奈之下，華夏公司2003年向黃石市中級人民法院提起訴訟，請求確認(rèn)李國慶在國力公司未進(jìn)行投資，其在公司名下的500萬元人民幣注資不實，國力公司的全部資產(chǎn)為華夏公司所有。2003年9月10日，黃石市中級人民法院公開開庭審理。在庭審中，李國慶對500萬元人民幣出資來源于華夏公司表示認(rèn)同，但辯稱這500萬元人民幣出資額系雙方口頭約定其在沈家營項目中的分配利潤。2003年10月22日，黃石市中級人民法院作出(2003)黃民四初字第12號《民事判決書》，對華夏公司的所有訴訟請求全部予以支持。李國慶不服一審判決，向湖北省高級人民法院提起上訴。

　　確權(quán)官司久拖不決

　　黃石華夏置業(yè)有限公司董事長夏琴鳴告訴《商界名家》記者，官司打到湖北省高級人民法院，蹊蹺的事情就一件件地不期而至。

　　李國慶上訴到湖北省高級人民法院后，民一庭受理了此案，并依法組成了合議庭，還電話正式通知了被上訴人華夏公司。但幾天后，案件卻突然被移送到了民四庭。這個過程中有沒有人為因素，記者不得而知，但接下來的一紙不足1500字的終審裁定，卻被最高人民檢察院在抗訴時駁得體無完膚。

　　2003年12月22日，湖北省高級人民法院以該案件為涉外民商事案件，黃石市中級人民法院沒有管轄權(quán)為由，作出(2003)鄂民四終字第56號民事裁定，撤銷黃石市中級人民法院的一審判決，將該案件移送至武漢市中級人法院審理。華夏公司不服湖北省高院的民事裁定，通過湖北省人民檢察院向最高人民檢察院提出抗訴申請。最高人民檢察院對案件審查后認(rèn)為，湖北省高級人民法院的終審裁定不僅認(rèn)定事實錯誤，而且適用法律也錯誤。首先，終審裁定對李國慶的身份作出了一個前后矛盾的認(rèn)定：起先說李國慶是具有美國永久居留權(quán)的中國公民，其后又以他以美國居民名義簽訂《中外合作經(jīng)營企業(yè)合同》為由，將其認(rèn)定為外國人，顯然屬于認(rèn)定事實錯誤；其次，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第304條規(guī)定了涉外民事案件的3個要件：1、“當(dāng)事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織”，2、“當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實發(fā)生在外國”，3、“訴訟標(biāo)的物在外國”，無論是哪一個要件，本案都不屬涉外案件；其三，《中華人民共和國民事訴訟法》第245條規(guī)定：“涉外民事訴訟的被告對人民法院的管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)人民法院為有管轄權(quán)的法院。”一審中，李國慶積極應(yīng)訴答辯，對法院的管轄權(quán)并沒有提出異議，因此，終審裁定認(rèn)為黃石市中級人民法院沒有管轄權(quán)也是錯誤的。據(jù)此，最高人民檢察院于2004年12月6日作出了高檢民抗(2004)51號民事抗訴，要求“依法再審”。

　　湖北元申律師事務(wù)所張家松律師認(rèn)為，面對無可爭議的事實，作為一個法學(xué)精英密集的省級高院作出這樣的終審裁定，確實令人費(fèi)解。

　　更令人不解的是，按照有關(guān)法律規(guī)定，人民法院收到人民檢察院的抗訴書就要啟動再審程序，并在6個月時間內(nèi)審結(jié)。但到現(xiàn)在，時間過去了一年半，華夏公司催促過多次，湖北省高級人民法院就是不啟動再審程序。

　　各種調(diào)查接二連三

　　夏琴鳴告訴《商界名家》記者，李國慶曾威脅說，只要夏琴鳴不就范(就是要額外地再付李國慶一筆數(shù)目不小的錢)，他一方面會不惜一切代價將官司拖延下去，另一方面，還會想盡一切辦法通過各種途徑讓夏琴鳴不得安寧。

　　事情果真如李國慶所說的那樣，一件接一件地發(fā)生了。他首先向黃石市工商局舉報國力公司并無國外注冊資金，系一家虛假的中外合作企業(yè)。黃石市工商局查實后，對國力公司給予5萬元的經(jīng)濟(jì)處罰。

　　2003年，經(jīng)黃石市對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局批準(zhǔn)，華夏公司在建設(shè)主管部門將國力公司的房地產(chǎn)經(jīng)營資質(zhì)變更到自己的名下。李國慶得知后向黃石市公安局經(jīng)偵支隊舉報華夏公司非法侵占其資產(chǎn)，還向湖北省建設(shè)廳投訴華夏公司非法變更國力公司經(jīng)營資質(zhì)。黃石市公安局經(jīng)偵支隊和湖北省建設(shè)廳對此先后分別進(jìn)行了調(diào)查核實，均認(rèn)定李國慶的舉報、投訴不實。

　　2006年2月10日，作為第三人，華夏公司又收到湖北省人民政府鄂政復(fù)字(2006)5號、6號《參加行政復(fù)議通知書》，方才知道李國慶又以國力公司副董事長的身份，對黃石市人民政府批準(zhǔn)辦理并頒發(fā)的慕爾絲寶花園、華樂休閑山莊和南京路6號地塊的土地證及相關(guān)手續(xù)不服，提出行政復(fù)議申請，要求撤銷華夏公司取得的3處地塊的土地證，并給予相應(yīng)經(jīng)濟(jì)賠償。

　　湖北省政府法制辦對基本事實進(jìn)行調(diào)查、核實后認(rèn)為，現(xiàn)在已經(jīng)正在開發(fā)的華樂休閑山莊和南京路6號地塊，是華夏公司出資通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓和掛牌競拍的方式取得并辦理的土地使用權(quán)證。至于尚待開發(fā)的慕爾絲寶花園，是2001年11月20日由國力公司從黃石嘉隆國際商品拍賣有限公司通過公開競買的方式取得，并辦理了土地使用權(quán)證。黃石市政府依據(jù)國力公司的變更申請和華夏公司的受讓要求，以及中外合作企業(yè)主管部門——黃石市對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局的批復(fù)，才依法同意并對慕爾絲寶花園土地使用權(quán)予以了變更登記。2006年4月30日，湖北省政府作出了鄂政復(fù)決字(2006)12號《行政復(fù)議決定書》，認(rèn)定黃石市政府對于3宗土地使用權(quán)變更、出讓予以批準(zhǔn)的行政行為，“事實清楚、依據(jù)正確、程序合法”。

　　一番陰謀又落空了，李國慶仍然“賊心不死”，又于2006年5月19日向湖北省高級人民法院提起了行政訴訟，華夏公司又一次被列為第三人。

　　夏琴鳴說，他最初和李國慶打國力公司出資確認(rèn)官司，目的就是要認(rèn)定李國慶在國力公司未出資一分錢，不能再享有任何權(quán)益，打消他獲取不義之財?shù)哪铑^。但是，面對一起并不復(fù)雜的民事官司，作為一個省級高院竟然采取拖的辦法來應(yīng)對，是他萬萬沒有想到的。

　　有沒有辦法懲處這種浪費(fèi)？

　　對于李國慶為達(dá)目的誓不罷休，三番五次通過各種途徑找來的有關(guān)部門的多次調(diào)查，夏琴鳴忍無可忍又不得不忍：有關(guān)部門上門調(diào)查，你不得不配合，還得搜集并提供證明李國慶舉報不實的證據(jù)，這要牽扯華夏公司相當(dāng)?shù)娜肆Α⑽锪Α⒇斄Γ�也耗費(fèi)夏琴鳴本人不少精力。

　　對于李國慶的種種行為，夏琴鳴弄不明白的是：1、名義上，國力公司屬于中外合作企業(yè)，實際上它的全部資產(chǎn)從實際注資開始就已經(jīng)歸華夏公司所有，李國慶幾乎每次都是以國力公司股東和副董事長的身份進(jìn)行舉報、投訴，也許李國慶這一華而不實的外商身份能夠引起有關(guān)部門對所舉報或者投訴案件的足夠重視，如果這些部門在立案前稍作調(diào)查，也許不會有接下來的事情，這不論是對于調(diào)查的部門還是被調(diào)查的單位都能避免很多不必要的浪費(fèi)。為什么這些部門就不在立案前作些調(diào)查呢？2、只要李國慶有時間，財力、精力上又允許，他可以無限制地這樣糾纏下去，我國政府和法律對此就沒治了嗎？就能夠允許這種人肆無忌憚地浪費(fèi)政府公共資源，擾亂一家合法企業(yè)的正常經(jīng)營？

　　有知情人士說，李國慶之所以這樣有恃無恐，除了他有一個華而不實的外商頭銜能夠輕易地駁得很多政府部門最初的信任外，還在于他善于鉆法律的空子——外商在國內(nèi)注冊成立公司，可以先注冊登記，再繳交注冊資金。不花一分錢就可以注冊成立一個外資公司，拿著這個外資公司的營業(yè)執(zhí)照就可以以一個外商的身份拉人入伙，所以李國慶是“死豬不怕開水燙”，發(fā)生了糾紛打官司，贏了他可以賺錢，輸了他本來就一無所有。

　　湖北省工商行政管理局外資處一位負(fù)責(zé)人也承認(rèn)，外商在國內(nèi)注冊成立一個“空殼”公司后對外融資或者經(jīng)營，這從我國目前的法律上來講是合法的。但如何保護(hù)真正投資者和消費(fèi)者的合法權(quán)益，工商行政管理部門在登記過程中如何加強(qiáng)監(jiān)管，這都是現(xiàn)今法律上的盲點(diǎn)和難點(diǎn)。

　　正是因為有了這種鉆法律空子的本事，李國慶在黃石市與人合作經(jīng)營，遭遇多起官司，都能夠只賺不賠。最為典型的要數(shù)與黃石穩(wěn)德福實業(yè)發(fā)展有限公司之間的一場官司了。1998年，由李國慶實際掌控、名義上的法人代表卻是其七八十歲老母親的國昌公司和荊州老板蘇昭鑫合作經(jīng)營黃石國威出租車公司。國威公司向原黃石東風(fēng)神龍?zhí)丶s銷售服務(wù)有限公司(2000年被穩(wěn)德福公司收購)賒購價值140多萬元的富康轎車10臺，以分期付款的方式對個體司機(jī)進(jìn)行租賃經(jīng)營。蘇昭鑫說，實際操作過程中，國昌公司收錢，開具的卻是國威公司的票據(jù)。穩(wěn)德福公司和國威公司打官司清償債務(wù)收回出租車，個體司機(jī)追償損失也要和國威公司打官司。穩(wěn)德福公司副總經(jīng)理李科明說，他們都知道這其中是李國慶在操作和受益，但打起官司來他們還只能找國威公司，國昌公司最多也只能作為第二被告，僅付連帶責(zé)任。最后國威公司損失200多萬元，蘇昭鑫欲哭無淚。

　　夏琴鳴告訴《商界名家》記者，和李國慶打官司，耗費(fèi)了他不少的人力、物力、財力，只要李國慶樂意，他會毫不猶豫地堅決奉陪到底，就是不愿意額外地再給李國慶這種投機(jī)取巧之人一分錢。作為一個實實在在的投資人，夏琴鳴希望我們的政府有關(guān)部門和司法機(jī)關(guān)能夠公正、公平地處理事情，保護(hù)真正投資人的合法權(quán)益。

　　事態(tài)下一步究竟會如何發(fā)展，《商界名家》將密切關(guān)注，及時跟蹤報道。