本報記者 尹先凱
見習(xí)記者 王畢強(qiáng) 北京報道
8月的第一個星期，由國家發(fā)改委、商務(wù)部等五部委組成的國務(wù)院調(diào)研組還在洛陽軸承集團(tuán)。他們的使命之一，是為即將出臺的一份外資并購文件的最后修改做實地調(diào)研，聽取代表性企業(yè)的意見。一個星期之后，這份文件出現(xiàn)在商務(wù)部網(wǎng)站上。
一直專注于外資研究的中國經(jīng)濟(jì)社會研究院高級研究員馬宇說，這份文件出得這么快，和近來中國對外資并購、吸收外資出現(xiàn)的一些問題的爭論有關(guān)。
8月9日發(fā)布的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》(下稱《規(guī)定》)共分六章，61條，馬宇說，《規(guī)定》出臺的目的，就是要在對外開放和利用外資過程中，使國家的利益最大化。
爭議聲中出臺
本報獲悉，8月2日在洛軸調(diào)研之后，國務(wù)院調(diào)研組當(dāng)時表示，不太同意舍弗勒對洛軸進(jìn)行收購，并建議在外資并購政策修改前，暫緩?fù)七M(jìn)這一項目。
知情人士透露，調(diào)研組的態(tài)度是，希望舍弗勒與洛軸合作，但以什么方式合作，需要再討論。
此時，國內(nèi)對外資并購的爭議聲浪日高。
7月中旬，商務(wù)部就凱雷并購徐工案召集各方當(dāng)事人聽證，就在國務(wù)院調(diào)研組趕到洛軸時，在發(fā)改委北戴河會議上，一個專題小組也正就產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)安全進(jìn)行討論。
2003年3月，商務(wù)部等部委公布過《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》(以下簡稱《暫行規(guī)定》)。不過在《暫行規(guī)定》公布的幾年中，這一部門規(guī)章似乎并沒有發(fā)揮應(yīng)有的效力。
國家發(fā)改委對外經(jīng)濟(jì)所所長張燕生說，修訂后的規(guī)定符合國際慣例，比之前的《暫行規(guī)定》更有可操作性，更明確，“這對外資是有利的”。
《規(guī)定》回應(yīng)了之前輿論對外資并購的擔(dān)心，明確規(guī)定“涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的”并購行為，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。
《規(guī)定》在專章明確了對外資并購的反壟斷審查，并特別規(guī)定，應(yīng)有競爭關(guān)系的境內(nèi)企業(yè)、有關(guān)職能部門或者行業(yè)協(xié)會的請求，也可以要求外國投資者作出報告。對可能造成過度集中，妨害正當(dāng)競爭、損害消費(fèi)者利益的并購將組織聽證。
徐工和洛軸并購案都遭到了其所在行業(yè)協(xié)會的反對，認(rèn)為這將危及國內(nèi)產(chǎn)業(yè)安全。而在制造業(yè)以外，在金融領(lǐng)域的一些并購案也因為類似問題懸隔。
不過馬宇認(rèn)為,《規(guī)定》畢竟只是部門規(guī)章，有些事情是需要在《反壟斷法》里面解決的，在《反壟斷法》把基本的原則確定之后，再去細(xì)化外資并購涉及的壟斷問題更具有可操作性。
《規(guī)定》并沒有確定什么是重點(diǎn)行業(yè)，現(xiàn)在只能按照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。但也可能出現(xiàn)這樣的情況，在《目錄》中是允許外商投資的，而在《規(guī)定》中把它列為重要行業(yè)，“這樣做就有點(diǎn)別扭了”，馬宇說。
《規(guī)定》對影響經(jīng)濟(jì)安全的審核，在馬宇看來也不夠清晰。他認(rèn)為，單靠市場份額說明不了問題，“一個并購項目的市場占有率達(dá)到30%或者50%就會影響經(jīng)濟(jì)安全嗎？還要看國家整個的控制力和管理經(jīng)濟(jì)的能力。”
跨境換股
在《規(guī)定》中，以專門的章節(jié)對特殊目的公司的設(shè)定和運(yùn)作進(jìn)行了規(guī)范，并且明確可以以跨境換股方式進(jìn)行并購，這被創(chuàng)投人士認(rèn)為是最大的亮點(diǎn)。
在去年6月份，就曾有一份關(guān)于“跨境換股”的草案在流傳，但是一直沒有正式出臺，關(guān)于以“跨境換股”這種方式進(jìn)行的項目一個也沒有做成，而此次則詳細(xì)公布了需要報批的文件等。
“這是一件好事，至少‘跨境換股’相關(guān)規(guī)定規(guī)范化了，大家看到了這方面的希望”，北京嘉富誠資本有限公司CEO鄭錦橋表示。
在“跨境換股”辦法頒布以前，業(yè)內(nèi)都是通過現(xiàn)金收購的方式來進(jìn)行并購與實現(xiàn)海外上市。
如在國內(nèi)設(shè)立一家A公司，在開曼群島設(shè)立一家離岸公司B，實際控制人購買B公司的股權(quán)，然后B公司再用現(xiàn)金購買A公司的股權(quán)，再用B公司實現(xiàn)海外上市。現(xiàn)在的步驟則將B公司用現(xiàn)金購買A公司股權(quán)，變?yōu)锽公司用股權(quán)與A公司股權(quán)置換，然后B公司在海外上市。
而現(xiàn)在現(xiàn)金支付與跨境換股兩種方式都可以做，“用股票來作為支付對價的話，永遠(yuǎn)比現(xiàn)金要節(jié)省很多、便利很多，跨境換股相對現(xiàn)金收購而言可能有時節(jié)省百分之百的成本。也不會產(chǎn)生因資金回流產(chǎn)生溢價部份的稅收問題”，全朝暉表示。
不過這就引發(fā)一個問題，“其中有一個范圍不太清楚，如本來這家A公司有30%是外資，那么新的法規(guī)到底適不適用？如果排除在外的話并不符合宗旨，但字面上可以理解為不在內(nèi)”，一位投行人士這樣發(fā)問。
而跨境換股適用的對象必須是海外上市公司，或者以海外上市為目的設(shè)立的離岸公司，只是后者如果12個月內(nèi)無法上市就必須恢復(fù)換股前的結(jié)構(gòu)。
完成海外上市后30日內(nèi)必須向商務(wù)部門匯報資金調(diào)回國內(nèi)的計劃，6個月內(nèi)資金必須調(diào)回境內(nèi)，另外原來一些個人股東通過海外公司把股份賣掉了，只要不調(diào)回境內(nèi)就不用交稅，“以后海外上市公司的高管們賣掉股份后的財富就會縮水，因為必須調(diào)回國內(nèi)來交稅”，該投行人士表示。
在《規(guī)定》發(fā)布之前，商務(wù)部曾與中華創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會組織業(yè)內(nèi)一個會議進(jìn)行意見征詢，但征詢稿在創(chuàng)投業(yè)內(nèi)引起一陣反響。
“投資界現(xiàn)在一片恐慌，擔(dān)心正在做的海外上市項目會不會受到影響，最大的不確定性在于其并購環(huán)節(jié)需商務(wù)部批準(zhǔn)、海外上市環(huán)節(jié)須證監(jiān)會批準(zhǔn)”，一位海外律師事務(wù)所律師這樣表示。恐慌心理最嚴(yán)重的要數(shù)外資的中小型基金，因為他們“投資的金額相對小，但是數(shù)量多，按新規(guī)定不知道什么時候能批下來，除非商務(wù)部‘抓大放小’”，該律師表示。
2006年上半年，中國跨國并購披露的總金額達(dá)20.90億美元，而像許多大的創(chuàng)投投資金額也就二三千萬美金，因此業(yè)內(nèi)人士對商務(wù)部是否能應(yīng)付突然增大的審批量表示疑慮。
“看在執(zhí)行過程中是否順利地批復(fù)，商務(wù)部是否能按照這個程序規(guī)范來運(yùn)作，如果能規(guī)范運(yùn)作這個事情，那么這個文件無疑是積極與正面的”，鄭錦橋表示。
仍然不明確的還有，已經(jīng)海外上市的需不需要重新走程序？已經(jīng)通過并購審批的要不要再按新的規(guī)定做？海外上市要通過證監(jiān)會會不會對項目有影響？另據(jù)透露，證監(jiān)會對于該文件實施后具體在證監(jiān)會如何審批還沒有細(xì)則。
從文件發(fā)布到正式執(zhí)行，還有一個月的空當(dāng)期。
來源：經(jīng)濟(jì)觀察報網(wǎng)
