|
對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司章程修改的最大突破，在于確立了出資人的股東地位和職權(quán)，并明確了國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)依法設(shè)立董事會(huì)
《上海國(guó)資》記者 施征
隨著新《公司法》的頒布實(shí)施，為了規(guī)范出資人的行為,完善法人治理結(jié)構(gòu)，加強(qiáng)國(guó)資
監(jiān)管,上海市國(guó)資委近期在全國(guó)率先啟動(dòng)了出資監(jiān)管單位的章程修改工作，并且將此次章程的修改確定為上海市國(guó)資委今年的重點(diǎn)工作。
上海市國(guó)資委政策法規(guī)處處長(zhǎng)王杰告訴《上海國(guó)資》，目前第一批3家國(guó)有獨(dú)資投資公司——國(guó)資經(jīng)營(yíng)公司、盛融公司與大盛公司的章程在修改后已經(jīng)國(guó)資委主任辦公會(huì)議審議通過。此舉的最大突破，在于確立了出資人的股東地位和職權(quán)，并明確了國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)依法設(shè)立董事會(huì)，進(jìn)一步嚴(yán)格了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的忠誠(chéng)勤勉義務(wù)，完善了企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)，使國(guó)資委的法律行為和企業(yè)的運(yùn)作更加趨于規(guī)范化。
《公司法》促變
為了做好此次章程修改工作，上海市國(guó)資委首次從上海400多家律師事務(wù)所、7000多名律師中，聘請(qǐng)了4家律師事務(wù)所的主要合伙人，負(fù)責(zé)這49家企業(yè)的章程修改工作。
中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、上海聯(lián)合律師事務(wù)所主任合伙人朱洪超參與了此次修改工作。他對(duì)《上海國(guó)資》表示，公司章程相當(dāng)于公司的“憲法”，由于公司章程在公司中的重要地位，實(shí)際上每次公司章程的修改，都體現(xiàn)了公司外部或內(nèi)部因素的變化，都會(huì)或多或少影響到公司股東、公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，并間接地影響到公司債權(quán)人的利益和政府主管部門的監(jiān)督和管理。
此次新《公司法》涉及的重大內(nèi)容修訂多達(dá)224條(原《公司法》中沒有任何改動(dòng)的條文僅占原《公司法》條文的10%)，對(duì)總則、公司設(shè)立和公司組織結(jié)構(gòu)和公司治理、公司融資、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、公司合并、分離和清算等方面均作了較大的修訂，隨著新《公司法》實(shí)質(zhì)上的制度、規(guī)則的突破和重新設(shè)計(jì)，此次修改涉及章程眾多條款和核心條款的修改，可謂“面目全非”。
正因?yàn)槿绱耍舜握鲁绦薷墓ぷ魅蝿?wù)繁重。同時(shí)，由于此次修改工作不再是個(gè)別公司的修改，而是國(guó)有獨(dú)資公司、控股公司、參股公司以及上述部分公司全資、控股、參股公司的整體、系統(tǒng)修改，數(shù)量上直接涉及的就有40多家，并參考了國(guó)外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，所以其影響將是全局的、整體的。
目前，上海市國(guó)資委已經(jīng)相繼啟動(dòng)了國(guó)際港務(wù)、百聯(lián)集團(tuán)、農(nóng)工商、水產(chǎn)集團(tuán)等8家出資監(jiān)管單位公司章程的修改工作。國(guó)資委的目標(biāo)是在今年完成市屬49家由市國(guó)資委出資監(jiān)管企業(yè)的公司章程修改工作。
確立出資人地位
新《公司法》明確了國(guó)資委是國(guó)有獨(dú)資公司的出資人，行使股東會(huì)的權(quán)利，并且從立法的角度確立了國(guó)資委對(duì)于國(guó)有獨(dú)資公司章程的制定權(quán)或批準(zhǔn)權(quán)，同時(shí)，國(guó)資委也是國(guó)有獨(dú)資公司章程唯一享有最終修改權(quán)的決定者。
朱洪超表示，此次章程的修改是國(guó)資委主導(dǎo)下的“自上而下”的修改，體現(xiàn)了我國(guó)政府對(duì)國(guó)有公司改革的整體思路和心態(tài)的轉(zhuǎn)變，既要建立國(guó)有公司現(xiàn)代企業(yè)治理制度和治理結(jié)構(gòu)，又要保護(hù)國(guó)有資產(chǎn)安全和維護(hù)國(guó)有資產(chǎn)保值增值，是一次定位高、力度大、意義深遠(yuǎn)的章程修改。
章程依照《公司法》規(guī)定，明確了出資人具有15項(xiàng)法律所規(guī)定的權(quán)利，包括決定公司的經(jīng)營(yíng)方針、投資計(jì)劃、委派董監(jiān)事、審議批準(zhǔn)董事會(huì)監(jiān)事會(huì)報(bào)告等等，包括批準(zhǔn)公司的財(cái)務(wù)預(yù)算、公司增加注冊(cè)資本，公司的轉(zhuǎn)讓、合并、分立等等重大事項(xiàng)。同時(shí)設(shè)置了出資人可以行使否決性、撤換性權(quán)利的條款，以防范出資人的法律風(fēng)險(xiǎn)。
朱洪超同時(shí)認(rèn)為，根據(jù)普遍適用性原則，除國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定外，其他國(guó)有非獨(dú)資公司仍適用有關(guān)有限責(zé)任公司的規(guī)定,這意味著國(guó)資委在其他國(guó)有非獨(dú)資公司中的股東地位與非國(guó)有股東的地位是相同的。而這種平等不是對(duì)國(guó)資委權(quán)利的削弱,恰恰是體現(xiàn)了新《公司法》更強(qiáng)調(diào)國(guó)有公司的依法管理。另外，此次修改將國(guó)資委行使出資人或股東的權(quán)利、程序與行使國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管有機(jī)的結(jié)合起來(lái)，明確了出資人的職權(quán)。
國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)
在新《公司法》頒布前，上海部分國(guó)有獨(dú)資公司例如投資類公司是不設(shè)董事會(huì)的。這次上海市委市政府根據(jù)新《公司法》的精神，同時(shí)采納了國(guó)資委的建議，明確在所有國(guó)有獨(dú)資公司中設(shè)立董事會(huì)，完善了法人治理結(jié)構(gòu)最重要的一個(gè)環(huán)節(jié)。
同時(shí)章程修改中還強(qiáng)化了監(jiān)事會(huì)在國(guó)有獨(dú)資公司中的地位和作用，全面設(shè)立了監(jiān)事會(huì)的組織架構(gòu)和運(yùn)行程序，賦予其法定的職權(quán)。
在監(jiān)事會(huì)人員組成方面，修改后的章程特別強(qiáng)調(diào)了要有上海市國(guó)資委推薦的人選和職工代表。并規(guī)定董事會(huì)、總裁及其他高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)行使職權(quán)。
上海國(guó)資經(jīng)營(yíng)公司行政人事部總監(jiān)陳剛對(duì)《上海國(guó)資》表示,國(guó)資經(jīng)營(yíng)公司在成立之初只設(shè)立總裁,現(xiàn)在根據(jù)新《公司法》的要求設(shè)立董事會(huì),監(jiān)事會(huì)從完善法人治理結(jié)構(gòu)的角度來(lái)說(shuō),設(shè)立董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)對(duì)于公司長(zhǎng)遠(yuǎn)的發(fā)展更加有益。尤其是董事會(huì)代表了出資人的利益,看問題的角度與經(jīng)營(yíng)層不同，公司內(nèi)部需要這樣的平衡。
目前這3家投資公司的董事會(huì)在經(jīng)過相關(guān)組織程序后將正式設(shè)立并逐步完善。
探索中求進(jìn)
朱洪超坦言，在章程制定中，遇到了一些以前所沒有遇到的問題，原因之一是由于新《公司法》中任意性條款的理解和應(yīng)用需要國(guó)資委和律師團(tuán)隊(duì)根據(jù)企業(yè)的實(shí)際情況和要求進(jìn)行設(shè)計(jì)和制定。
例如在設(shè)立外部董事問題上，對(duì)于在國(guó)有非上市公司設(shè)立外部董事，國(guó)資委與企業(yè)的理解都比較一致，但問題在于，外部董事沒有法律層面的規(guī)定，其職責(zé)、要求都要進(jìn)行具體設(shè)計(jì)。對(duì)此律師工作團(tuán)隊(duì)參考了大量文件和其他方面的經(jīng)驗(yàn)、上海市國(guó)資委的有關(guān)文件和公司的實(shí)際情況和試點(diǎn)情況，進(jìn)行了外部董事制度的設(shè)計(jì)。
另外,外部董事的來(lái)源將是經(jīng)過相關(guān)部門認(rèn)可,在行業(yè)中具有相當(dāng)資質(zhì)和知名度的人士,包括熟悉相關(guān)行業(yè)的律師、會(huì)計(jì)師和咨詢機(jī)構(gòu)的專家等，相信會(huì)對(duì)公司將來(lái)的運(yùn)作帶來(lái)積極的影響。
在章程的制定過程中，各企業(yè)高度重視,多次進(jìn)行了專門會(huì)議討論，對(duì)條款設(shè)計(jì)逐字逐句推敲，尤其是對(duì)于比較缺乏共性的條款，在考慮到出資人利益的同時(shí),認(rèn)真負(fù)責(zé)地提出了建設(shè)性的意見。市國(guó)資委也非常尊重公司的實(shí)際情況和工作經(jīng)驗(yàn)，采納了很多合理性建議。
例如章程原先對(duì)于企業(yè)的商業(yè)行為有較為嚴(yán)格的限制，如基本禁止了企業(yè)自主向客戶提供商業(yè)性擔(dān)保。但有的企業(yè)提出，從企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)的角度來(lái)說(shuō)，商業(yè)擔(dān)保有其運(yùn)作的客觀規(guī)律，完全限制不太可能。最后章程中對(duì)主營(yíng)業(yè)務(wù)相關(guān)的擔(dān)保給予了一定的空間。但為了防范企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，章程同時(shí)規(guī)定，擔(dān)保如果突破一定的限額、比例，董事會(huì)就需要向出資人報(bào)告。
| 
