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本報(bào)記者 柯志雄 北京報(bào)道
又一起中國(guó)企業(yè)海外并購受阻。
3月13日，歐盟決定對(duì)中國(guó)國(guó)際海運(yùn)集裝箱(集團(tuán))股份有限公司收購荷蘭博格公司展開正式的反壟斷調(diào)查。此前，中海油、五礦、華為等中國(guó)企業(yè)海外收購都受到不同形式的阻撓
。
而與此形成鮮明對(duì)比的是，國(guó)內(nèi)不少省份對(duì)待外資并購的態(tài)度是“鼓勵(lì)” 或視之為“亮點(diǎn)”。
中國(guó)企業(yè)境外并購與外資在中國(guó)國(guó)內(nèi)并購遭遇上的反差，使得近期熱議的外資并購話題進(jìn)一步白熱化——今年兩會(huì)期間，原國(guó)家統(tǒng)計(jì)局局長(zhǎng)李德水提出“必須堅(jiān)決制止任何試圖壟斷中國(guó)市場(chǎng)的惡意并購”，引起廣泛關(guān)注。
正是在這樣的大背景下，今年兩會(huì)期間，全國(guó)工商聯(lián)提交了《關(guān)于建立國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全體系的建議》(簡(jiǎn)稱《建議》)提案。
3月16日，本報(bào)記者采訪了《建議》的主要執(zhí)筆人之一——全國(guó)工商聯(lián)并購公會(huì)理事、北京隆安律師事務(wù)所高級(jí)合伙人費(fèi)國(guó)平。
“我們不希望這一場(chǎng)爭(zhēng)論挫傷外資進(jìn)入中國(guó)的熱情。”費(fèi)國(guó)平說，“偏激的熱情只會(huì)誤國(guó)誤民，我們希望的是，在繼續(xù)保持外資并購熱情的前提下，冷靜地推動(dòng)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全體系建設(shè)。”
并購審查關(guān)乎國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全
《21世紀(jì)》：繼中國(guó)企業(yè)并購美國(guó)企業(yè)受阻之后，歐盟首次對(duì)中國(guó)公司海外收購展開反壟斷調(diào)查，有輿論認(rèn)為，這是某種形式的國(guó)別歧視，您怎么看這個(gè)問題？
費(fèi)國(guó)平：對(duì)于中集的個(gè)案，沒有具體的背景資料，很難輕易下結(jié)論。總體而言，中國(guó)企業(yè)從開始境外較大規(guī)模的并購開始，就一再受到被并購企業(yè)所在國(guó)的國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全審查機(jī)構(gòu)的審查、否定。中集集團(tuán)遭遇的調(diào)查，就是歐盟反壟斷機(jī)構(gòu)根據(jù)有關(guān)法律和程序展開的。
國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全和反壟斷聯(lián)系緊密，關(guān)乎國(guó)計(jì)民生。由于非所在國(guó)國(guó)民控制之企業(yè)，容易受到控制者所在國(guó)的國(guó)民義務(wù)和民族情緒影響，所以大多數(shù)國(guó)家都對(duì)非本國(guó)企業(yè)并購本國(guó)企業(yè)進(jìn)行審查。美國(guó)的外國(guó)投資者委員會(huì)成員，既包括科技政策辦公室主任、總統(tǒng)國(guó)家安全事務(wù)助理和總統(tǒng)經(jīng)濟(jì)政策助理，也包括國(guó)土安全部、財(cái)政部長(zhǎng)、商務(wù)部長(zhǎng)、國(guó)防部長(zhǎng)、國(guó)務(wù)卿、美國(guó)貿(mào)易代表、經(jīng)濟(jì)顧問委員會(huì)主席、司法部長(zhǎng)、管理和預(yù)算局長(zhǎng)，成員在不斷擴(kuò)大。由其成員組成，可見外資并購對(duì)其本國(guó)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全所涉及的范圍和審查工作的復(fù)雜性、繁重性。
《21世紀(jì)》：那為什么外資在中國(guó)并購?fù)ǔＪ艿阶枇s小得多？
費(fèi)國(guó)平：這有三方面原因：一、我國(guó)外資并購的審查程序不夠公開，而且受限于審查機(jī)構(gòu)精力的限制，沒有進(jìn)行公開的調(diào)查和聽證，所以市場(chǎng)所知悉的信息較少；二、中國(guó)的國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全系統(tǒng)構(gòu)架尚未建立——盡管在個(gè)別法律和規(guī)章中有所表現(xiàn)，但缺乏系統(tǒng)性，已有的規(guī)則既不全面，也缺少專門負(fù)責(zé)審查的常設(shè)機(jī)構(gòu)；三、中國(guó)的反壟斷法尚未出臺(tái)，缺少相應(yīng)的足以進(jìn)行監(jiān)管和處罰的系統(tǒng)性法律，也沒有專門的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，有關(guān)的反壟斷規(guī)則只是散見于各種法律和規(guī)章之中。
反壟斷應(yīng)一視同仁
《21世紀(jì)》：您的意思是，我們應(yīng)該增加對(duì)外資并購的制約？
費(fèi)國(guó)平：壟斷可能會(huì)破壞市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)秩序，但是，并不是所有的壟斷都要去反對(duì)，鼓勵(lì)并購與反壟斷必須齊頭并行。從這個(gè)角度來講，對(duì)于并購不論是外資還是內(nèi)資，既要鼓勵(lì)又要制約，制約的是違犯反壟斷規(guī)定的并購，這與內(nèi)資外資無關(guān)。
中國(guó)市場(chǎng)目前存在壟斷問題，但更主要的是市場(chǎng)集中度不夠?qū)е碌馁Y源浪費(fèi)問題。外資并購在一些行業(yè)產(chǎn)生了壟斷跡象，是否觸犯了有關(guān)規(guī)定，需要進(jìn)一步調(diào)查才能確定。只有對(duì)危機(jī)到國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全的跨國(guó)并購才應(yīng)進(jìn)行制約，不能一概而論。
《21世紀(jì)》：您認(rèn)為是否有較科學(xué)的評(píng)估方式，用以區(qū)分“好的外資并購”和“壞的外資并購”？
費(fèi)國(guó)平：并購是手段，是方法、工具，同一把刀既可殺人，也可削蘋果，不能簡(jiǎn)單套用什么方法劃分好的并購與壞的并購。重要不是看主觀是否惡意，關(guān)鍵要看是否合法，是否有助于產(chǎn)業(yè)整合和升級(jí)，是否違反了國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全戰(zhàn)略的原則。
如果外資并購經(jīng)過了審查，又沒有違反現(xiàn)有的法律規(guī)定，你就不能說人家是惡意。如果確實(shí)違反了中國(guó)法律，或者由于審查不嚴(yán)導(dǎo)致部分外資企業(yè)鉆了空子，那就按法律程序進(jìn)行調(diào)查、處理，不能沒有調(diào)查處理，就說外資惡意并購。
安全與開放并舉
《21世紀(jì)》：那么，如何才能建立起國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全體系？
費(fèi)國(guó)平：全國(guó)工商聯(lián)并購公會(huì)提交的《建議》包括：制定國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全基本法，同時(shí)盡早完成《反壟斷法》的制定；建立國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全事務(wù)處理機(jī)構(gòu)和預(yù)警機(jī)制；建立中國(guó)海外投資保障法律制度；對(duì)投資銀行等中介機(jī)構(gòu)作用進(jìn)行法律上的強(qiáng)制性規(guī)定——涉及中國(guó)企業(yè)的并購業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)國(guó)內(nèi)中介機(jī)構(gòu)共同參與。
《21世紀(jì)》：但這4條短期內(nèi)都很難實(shí)現(xiàn)。
費(fèi)國(guó)平：目前樂觀估計(jì)，《反壟斷法》可能會(huì)在年底前出臺(tái)，但是，外資并購的熱潮正在加速，基于當(dāng)前我國(guó)的企業(yè)現(xiàn)狀和國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全、立法的復(fù)雜性帶來的遲緩影響，如果不盡快采取應(yīng)急方案，非要等到《反壟斷法》出臺(tái)才來干預(yù)，將會(huì)對(duì)中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來不可挽回的后果。因此，全國(guó)工商聯(lián)建議，盡快成立吸收民間和行業(yè)組織參與的外國(guó)投資咨詢機(jī)構(gòu)，對(duì)涉及經(jīng)濟(jì)安全的外資并購案，要由中國(guó)的中介機(jī)構(gòu)參與，這是非常務(wù)實(shí)有效的過渡措施。負(fù)有外資并購審查責(zé)任的機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)積極信任和借助社會(huì)力量，根據(jù)不同情況，委托國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全咨詢委員會(huì)和反壟斷咨詢委員會(huì)提供正式和非正式的咨詢意見、聽證、調(diào)查等事務(wù)，盡快提高審查質(zhì)量和效率。
《21世紀(jì)》：這些建議會(huì)否影響FDI？
費(fèi)國(guó)平：美國(guó)以及其他并購活躍的國(guó)家，對(duì)于并購的制止主要集中在反壟斷及經(jīng)濟(jì)安全審查兩個(gè)方面。而無論是哪一種方式，其針對(duì)的都是達(dá)到一定規(guī)模的并購交易，一般的并購交易并不會(huì)受到影響。從統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)來看，截至目前，F(xiàn)DI的項(xiàng)目絕大部分還不足以構(gòu)成上述條件。
中國(guó)企業(yè)做強(qiáng)是根本
《21世紀(jì)》：過去外資在國(guó)內(nèi)并購的主要是非上市公司，但近年來出現(xiàn)越來越多外資并購上市公司案例，這會(huì)帶來什么影響？
費(fèi)國(guó)平：無論是上市公司還是非上市公司，都具有成為外資并購鎖定對(duì)象的可能。幾年的熊市，幾經(jīng)波折的股權(quán)分置改革，使得上市公司在現(xiàn)在這個(gè)時(shí)點(diǎn)對(duì)外資而言具有了特別的投資價(jià)值。而政策上對(duì)引入戰(zhàn)略投資者的鼓勵(lì)，無疑成為外資并購的助推力量。
外資活躍于上市公司的并購所產(chǎn)生的影響是多方面的，值得注意的是，外資對(duì)有限金融資源的占用將給國(guó)內(nèi)企業(yè)造成巨大壓力。目前的外資并購目標(biāo)直指龍頭企業(yè)，控制行業(yè)龍頭企業(yè)讓外資以最直接的方式獲得相應(yīng)的國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，同時(shí)還獲得不斷的融資機(jī)會(huì)，為下一步擴(kuò)張奠定資金基礎(chǔ)，成就資本和產(chǎn)業(yè)的良性互動(dòng)。相形之下，本來就缺少品牌、管理、融資工具的國(guó)內(nèi)企業(yè)將面臨資本短缺壓力和產(chǎn)業(yè)發(fā)展瓶頸的雙重壓力，面臨接受內(nèi)外資并購或者邊緣化的命運(yùn)。
《21世紀(jì)》：也就是說外資正以資本優(yōu)勢(shì)贏取產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢(shì)。
費(fèi)國(guó)平：中國(guó)企業(yè)缺乏多樣的融資工具輔佐其進(jìn)行并購重組和產(chǎn)業(yè)整合，無法與國(guó)際巨頭公平競(jìng)爭(zhēng)，這比外資大規(guī)模并購龍頭企業(yè)更讓人憂心。
《21世紀(jì)》：這或許部分解釋了為什么有觀點(diǎn)認(rèn)為“與其被擊敗不如被收購”。
費(fèi)國(guó)平：很多國(guó)內(nèi)企業(yè)的盈利能力、參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的能力、資源合理配置與利用的能力還很弱，這種局面不改變，存在不被收購就被擊敗的可能。因此政府和有關(guān)組織，應(yīng)當(dāng)通過政策引導(dǎo)，加快推進(jìn)產(chǎn)業(yè)整合，有的要限制發(fā)展，有的要通過制定一些金融、稅收、法律等措施，鼓勵(lì)進(jìn)行大規(guī)模并購，從而提升企業(yè)參與全球競(jìng)爭(zhēng)的能力。例如美國(guó)在1980年代就采取了對(duì)公司并購重組行為免繳稅收的優(yōu)惠。
不少中國(guó)企業(yè)，尤其是一些優(yōu)秀的民營(yíng)企業(yè)，不僅已經(jīng)具備了參與全球競(jìng)爭(zhēng)的能力，而且也已經(jīng)通過全球并購參與全球資源的配置。只要市場(chǎng)的金融通道不分所有制一視同仁，只要中國(guó)企業(yè)能夠獲得與跨國(guó)企業(yè)相同的融資工具，有成長(zhǎng)潛力的小企業(yè)也能通過杠桿收購大企業(yè)。從中國(guó)民營(yíng)企業(yè)這些年的表現(xiàn)來看，只要給予同樣的金融創(chuàng)新環(huán)境、平等的稅收等政策，那么，在大的時(shí)間和空間上很難說誰將擊敗誰。
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