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今年1月1日施行的新《公司法》，將鼓勵投資作為其最重要的著眼點之一。在這種立法精神的指導(dǎo)下，新《公司法》通篇都體現(xiàn)著對投資者的合法投資行為的鼓勵與保護(hù)。
○ 張利國 周濤
如果您在工作、學(xué)習(xí)之余編制了一個極具實用性和市場前景的軟件，經(jīng)過多方籌集，
僅借到了3萬元，卻籌劃著立刻開辦一個公司，將此軟件開發(fā)、銷售，并憧憬著成為中國的比爾·蓋茨……
如果您研制出了一個技術(shù)含量很高并極具實用性的專利產(chǎn)品，欲與一家資金雄厚的投資公司合作組建公司，開發(fā)、銷售這些專利產(chǎn)品，而你又希望以這項發(fā)明專利作為出資，擁有即將組建公司60%的股權(quán)……
您的這些夢想在現(xiàn)實中都能實現(xiàn)嗎？答案是肯定的。
自2006年1月1日起實施的新《公司法》使您的這些夢想都可以立即變?yōu)楝F(xiàn)實。新《公司法》總結(jié)了自1993年《公司法》實施以來的經(jīng)驗和教訓(xùn)，比較了其他市場經(jīng)濟(jì)國家的公司法律制度的成敗得失，借鑒了它們的成功做法，從而使這部新《公司法》面貌一新。尤其是在鼓勵投資方面，與原《公司法》相比，有許多重大變化，這對從法律角度應(yīng)對市場需求、指導(dǎo)投資行為等方面將會產(chǎn)生巨大作用。
新《公司法》大幅度降低公司注冊資本的最低限額，從而使得以較少的資本金設(shè)立公司成為可能。
原《公司法》對有限責(zé)任公司和股份公司的最低注冊資本額規(guī)定數(shù)額偏高，特定類型的有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元，股份有限公司最低注冊資本1000萬元，普遍高于其他國家和地區(qū)，不利于民間資本進(jìn)入市場，在某種程度上束縛了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
新《公司法》大大降低了公司設(shè)立的門檻，將有限責(zé)任公司和股份有限公司注冊資本的最低限額分別降至人民幣3萬元和人民幣500萬元。
新《公司法》一改傳統(tǒng)的嚴(yán)格的實收資本制，實行注冊資本分期繳付制度，對投資者資金的有效利用有著不可忽視的積極意義。
原《公司法》實行嚴(yán)格的法定資本制，并通過一系列的制度來體現(xiàn)資本確定、資本不變和資本維持所謂“資本三原則”，要求除外商投資企業(yè)以外的國內(nèi)公司股東一次性交付出資，保障交易安全。這種嚴(yán)格的資本制度抑制了投資熱情，也造成了資金的大量閑置，有些公司在成立后，把大量暫時閑置的資金用于非經(jīng)營活動。
故此，新《公司法》采用了注冊資本分期繳付制度，規(guī)定“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足”(新《公司法》第26條)。這里所說的投資公司，是指專門從事投資業(yè)務(wù)的公司。
當(dāng)然，為了維護(hù)正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序，均衡保護(hù)投資者利益，新《公司法》在注冊資本的分期繳付方面也有一定的限制措施，如股份有限公司若采取發(fā)起設(shè)立的方式可以分期繳付，采取募集設(shè)立的方式則不可；有限責(zé)任公司首次出資額不得低于注冊資本的20%且不得低于法定最低注冊資本即3萬元等。
依循市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要以及法律制度演進(jìn)的軌跡，新《公司法》擴(kuò)大了公司出資方式，這無疑契合了迅速發(fā)展的市場經(jīng)濟(jì)條件下投資多樣性的需求。
原《公司法》以列舉法規(guī)定可以用于出資的資產(chǎn)只有五種形態(tài)：貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)，排除了股權(quán)、債權(quán)、勞務(wù)、信用等出資方式。從實踐來看，此條規(guī)定極不適應(yīng)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)在需求，例如，如果不承認(rèn)股權(quán)出資的合法性，那大多數(shù)國有企業(yè)多元化改制的合法性將會受到極大懷疑。
新《公司法》對出資方式的規(guī)定和我國會計準(zhǔn)則做了很好的接軌。我國會計準(zhǔn)則將交易分為貨幣交易和非貨幣性交易，這種簡潔但到位的劃分為出資方式立法提供了很好的思路。新《公司法》也將出資方式分為貨幣出資和非貨幣出資兩種方式:“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資”。
新《公司法》所規(guī)定的出資方式，列舉了貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)(遠(yuǎn)比工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)的范圍要大)、土地使用權(quán)四項，并且對其他可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)出資的合法性給予明確肯定，因而使包括股權(quán)、債權(quán)在內(nèi)的其他形態(tài)出資的合法性得以確認(rèn)。
與擴(kuò)大出資方式相配套，新《公司法》大大提高了無形資產(chǎn)的出資比例。
原來的公司資本制度是建立在傳統(tǒng)的物質(zhì)資本理念和現(xiàn)實基礎(chǔ)之上的。故此，原《公司法》規(guī)定，無形資產(chǎn)的出資比例不得超過注冊資本的20%，對于高新技術(shù)企業(yè)，其最高比例可達(dá)到35%。
而新《公司法》規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。”這意味著無形資產(chǎn)最大可達(dá)到注冊資本的70%，這對于科學(xué)技術(shù)等人類智力成果的價值確定以及以投資活動推動科學(xué)技術(shù)在內(nèi)的人類智力成果的發(fā)展具有重要作用，對高新技術(shù)企業(yè)特別是風(fēng)險投資業(yè)的發(fā)展有明顯和直觀的作用。
在公司設(shè)立上，新《公司法》采取了以“準(zhǔn)則主義”為主、以“核準(zhǔn)主義”為輔的原則。
新《公司法》廢除了原《公司法》第77條：“股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)”的規(guī)定，對兩類公司的設(shè)立都采取登記主義的原則。采取準(zhǔn)則主義的公司設(shè)立原則，限制了政府公權(quán)力在公司設(shè)立領(lǐng)域的擴(kuò)張和濫用，是建立和完善公司民主制度的前提和基礎(chǔ)。對于普通投資者而言，這意味著投資設(shè)立公司可以免去許多審批程序，不僅節(jié)省時間，更節(jié)省了公司設(shè)立的成本。
原《公司法》規(guī)定，股份公司的設(shè)立可以采取發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立的方式，而募集方式只能采用公開募集的形式。但從實際操作來說，公開募集實際上不可能，因為證監(jiān)會要求公司在上市前有一年的輔導(dǎo)期，但法律又禁止私募形式的存在。
新的《公司法》破解了這個難題，通過第78條規(guī)定“募集方式包括向社會公開募集和向特定對象募集兩種形式”，正式肯定了私募方式的合法地位。當(dāng)然，為了防范非法集資，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序，新《公司法》對定向募集增加了人數(shù)限制，一般為不超過200人，否則應(yīng)視為公開募集。
新《公司法》廢除了公司對外投資比例的限制，這無疑對公司資金的有效充分利用及鼓勵公司再投資具有極其重要的作用。
原《公司法》第12條規(guī)定，公司對外“累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%”，這就是《公司法》所規(guī)定的頗受爭議的“轉(zhuǎn)投資”限制條款。這個條款從積極意義來說，有利于維護(hù)債權(quán)人的利益，防止和避免不良債權(quán)的形成、維護(hù)公司資本的確定。從負(fù)面影響來看，這嚴(yán)重阻礙了企業(yè)間的資產(chǎn)重組、收購兼并，不利于社會資源的優(yōu)化配置，特別是在我國很多企業(yè)亟須通過資產(chǎn)重組、購并、資本經(jīng)營實現(xiàn)高速擴(kuò)張和規(guī)模經(jīng)營的背景下，以保護(hù)債權(quán)人利益為由而犧牲企業(yè)成長和經(jīng)濟(jì)效率顯得有些得不償失。
新《公司法》保護(hù)了公司的正常對外投資權(quán)，第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”這對于公司對外投資是一個直接的鼓勵。
新《公司法》將“一人公司”正式納入了我國公司法調(diào)整的范疇之列。
這是一個令人矚目的變化。這一規(guī)定既符合我國現(xiàn)實及今后經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求，亦符合我國傳統(tǒng)文化對投資行為模式的要求。
關(guān)于“一人公司”，理論界和實務(wù)界都對此關(guān)注已久，從法律規(guī)定上來說，原《公司法》除了規(guī)定“國有獨資公司”這種特殊的“一人公司”之外，禁止自然人和非國有機(jī)構(gòu)成立一人公司。但從我國公司實踐來看，以夫妻、親戚、朋友等名義變相存在著大量實質(zhì)意義上的一人公司，而且亦存在一些潛在的法律風(fēng)險和法律灰色地帶。新《公司法》將“一人公司”納入了其調(diào)整范疇。此舉有望使實踐中為數(shù)眾多的“掛名股東”、“假股東”完成他們的歷史使命，退出舞臺。當(dāng)然，一人公司是有很大風(fēng)險的，其中最突出的風(fēng)險在于股東利用公司的有限責(zé)任將公司財產(chǎn)與本人財產(chǎn)混同，損害其它公司或個人利益。
因此，在承認(rèn)一人公司的前提下防范交易風(fēng)險、保證交易安全就成了新《公司法》迫切需要解決的問題。具體來看，新《公司法》采取了以下措施對一人公司加以規(guī)范：
對一人公司實行嚴(yán)格的法定資本制，一人有限責(zé)任公司的注冊資本不得低于10萬元，并且必須一次繳足；
一人公司的營業(yè)執(zhí)照中必須載明自然人獨資或者法人獨資，予以公示；
一個自然人只能設(shè)立一個一人公司，該一人公司不能再設(shè)立新的一人公司；
對一人公司實行強(qiáng)制審計制度；
采取“推定混同”制度，在發(fā)生債務(wù)糾紛時，一人公司的股東有責(zé)任證明公司的財產(chǎn)與股東自己財產(chǎn)是相互獨立的，如果股東不能證明公司的財產(chǎn)獨立于股東個人的財產(chǎn)，必須對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，這就是所謂“揭開公司的面紗”制度。
這些措施對于防止一人公司股東濫用公司的法人地位損害其他人利益有著積極的作用。
此外，新《公司法》在鼓勵投資方面還進(jìn)行了一些有益的嘗試，如刪除了關(guān)于法定公益金的條款，降低了公司的運作成本；簡化了公司合并分立的程序，將公告?zhèn)鶛?quán)人的次數(shù)由三次減為一次，將公司合并、減少注冊資本時債權(quán)人主張權(quán)利的期限由90日改為45日等。這些都有利于提高效率，促進(jìn)公司的正常運作。
原《公司法》對投資活動來說是一部“限制法”，強(qiáng)調(diào)“安全壓倒一切”，在鼓勵民間投資問題上呈現(xiàn)出明顯的缺陷，而新《公司法》則弘揚“鼓勵投資”的理念，將其角色成功轉(zhuǎn)變?yōu)椤肮膭罘ā薄?/p>
新《公司法》對其他市場經(jīng)濟(jì)國家相對成熟的法律制度進(jìn)行借鑒，并有機(jī)地結(jié)合了我國的實際情況，應(yīng)該說其進(jìn)步和成就是顯而易見的。但不可否認(rèn)，新《公司法》并沒有達(dá)到完美無缺的地步，本次修訂中留下的一些爭議問題和法律空白仍有待于在今后的實踐中進(jìn)一步完善，例如出資形式中對實物資產(chǎn)所占的比例仍有一定的限制(現(xiàn)金出資比例不得低于30%)、公司對外投資中的相互持股問題沒有明確的規(guī)定等。
實踐證明，一個國家經(jīng)濟(jì)力量的主體在于大量存在的中小企業(yè)。新《公司法》對于民間投資的這一系列鼓勵性規(guī)定，對于激發(fā)中小投資者投資熱情、維護(hù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的正常秩序、推動市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展有著積極的作用。
如果您因為資金數(shù)額、出資方式等方面的種種限制，無法實現(xiàn)自己的創(chuàng)業(yè)之夢，而苦惱過的話，那么隨著新《公司法》的正式實施，可以瀟灑地向那些苦惱揮手告別，踏上圓夢之旅。
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