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董慧凝
公司自治，一是指設(shè)立上的自由。公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義意味著凡符合法定公司設(shè)立要件的團(tuán)體，一經(jīng)登記注冊(cè)即取得法人資格，國(guó)家就認(rèn)可其合法地位，無(wú)需滿足其它條件、履行其它程序。二是指公司經(jīng)營(yíng)的自由。公司根據(jù)“經(jīng)營(yíng)判斷”原則進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理，不觸犯刑法不受公權(quán)力的直接干預(yù)。公司的董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員作為公司意思的代表人根據(jù)
公司、股東利益最大化的目的決定公司日常的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)事宜。三是指公司股東作為最終的所有者可以根據(jù)其持有的股份通過(guò)行使投票權(quán)形成股東會(huì)決議來(lái)行使所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利。四是指公司可以通過(guò)公司章程的制定自行作出公司內(nèi)部個(gè)性化的制度安排。新修訂的公司法全面貫徹了實(shí)現(xiàn)公司自治的基本理念，使得新公司法成為鼓勵(lì)制度創(chuàng)新、促進(jìn)公司自治的商事法律。
1.新公司法放松管制，股份有限公司的設(shè)立由審批制改為登記制，使得公司設(shè)立更加便捷。新公司法第二章第一節(jié)和第四章第一節(jié)，分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立條件和程序。有限責(zé)任公司(一人公司除外)的最低注冊(cè)資本額從原來(lái)的50萬(wàn)元、30萬(wàn)元、10萬(wàn)元一律降低到3萬(wàn)元。注冊(cè)資本額在15萬(wàn)元以上的，首次出資不得低于注冊(cè)資本的20%；注冊(cè)資本在15萬(wàn)元及以下的首次出資不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，除投資公司外其余部分自設(shè)立之日起兩年內(nèi)繳足。股份公司的最低注冊(cè)資本為500萬(wàn)元，除投資公司外其余部分自設(shè)立之日起兩年內(nèi)繳足，設(shè)立時(shí)不再需要國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。第二章新增一節(jié)專門規(guī)定一人有限責(zé)任公司問(wèn)題，成立獨(dú)資公司不再是國(guó)有企業(yè)特權(quán)。對(duì)于股份公司的設(shè)立，在發(fā)起設(shè)立和公開募集設(shè)立兩種方式之外，還增加了公司募集(即私募)設(shè)立方式，增加了投資者對(duì)設(shè)立公司方式的選擇范圍。
2.新公司法將經(jīng)營(yíng)范圍交由公司自行決定。新公司法刪除了原公司法中第11條第2款中的“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”，除了仍需進(jìn)行行政許可的特殊行業(yè)或特殊業(yè)務(wù)外，公司的經(jīng)營(yíng)不再受到營(yíng)業(yè)執(zhí)照中規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍的限制。也就是說(shuō)，公司可以根據(jù)自身情況決定生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)范圍，超越經(jīng)營(yíng)范圍的營(yíng)業(yè)行為不再是一般性的無(wú)效民事行為。
3.新公司法將一些原屬于公司經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)的強(qiáng)制性條款修改為任意性條款，將經(jīng)營(yíng)自由還給公司。如原公司法第12條第2款對(duì)屬公司經(jīng)營(yíng)自由范圍內(nèi)轉(zhuǎn)投資作了強(qiáng)制性規(guī)定，具體表現(xiàn)為：限定了轉(zhuǎn)投資的對(duì)象為公司；規(guī)定除依行政法規(guī)設(shè)定的投資公司、控股公司外，公司股權(quán)投資的累計(jì)總額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%。新公司法在第16條第1款將轉(zhuǎn)投資對(duì)象擴(kuò)展至公司以外的合伙企業(yè)，并將轉(zhuǎn)投資交由公司章程規(guī)定；相應(yīng)地，公司章程可以對(duì)投資總額及單項(xiàng)投資額進(jìn)行限定。再如，原公司法討論較多的第60條第3款，也是一條強(qiáng)制性條款，即“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保”。新公司法第16條第1款和第2款將為他人提供擔(dān)保的權(quán)利交給公司決定，公司可以對(duì)擔(dān)保總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額進(jìn)行限制。
4.新公司法擴(kuò)大了公司的制度選擇范圍和選擇能力。例如，有限責(zé)任公司股東人數(shù)相對(duì)較少、股份不公開發(fā)行也沒(méi)有股份公開交易市場(chǎng)、管理層與主要股東密切關(guān)聯(lián)，所以有限公司的控制安排和內(nèi)部糾紛解決應(yīng)當(dāng)更多需要交由公司決定。針對(duì)這些制度需要，新公司法把更多的自由交給有限公司自己處理。如在有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)中，原公司法規(guī)定公司設(shè)經(jīng)理，而新公司法第50條規(guī)定公司可以設(shè)經(jīng)理，據(jù)此規(guī)定，公司當(dāng)然也可以根據(jù)需要不設(shè)經(jīng)理。另外，公司經(jīng)理的職權(quán)及股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司執(zhí)行董事的職權(quán)，可以由公司章程來(lái)規(guī)定。
5.新公司法中“依公司章程規(guī)定”的條款增多，公司法賦予公司章程自治的空間加大。公司章程的作用是公司為了實(shí)現(xiàn)其目的而采取的管理和處理事務(wù)的方式，包括公司處理其與成員之間的關(guān)系的方式、公司成員之間以其成員身份處理其相互關(guān)系的方式。公司章程就是指導(dǎo)公司管理的內(nèi)部規(guī)范。由于公司純粹是法律上擬制的主體，因而從公司法與公司章程的關(guān)系來(lái)看，公司章程不得包含與公司法的強(qiáng)行性規(guī)定相抵觸、相矛盾或者不一致的條款。除此之外是公司章程自由的空間。公司法對(duì)公司章程中要求的法定記載事項(xiàng)減少，股東的權(quán)利和義務(wù)、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件和公司的解散事由與清算辦法都不再作為公司章程中的法定記載事項(xiàng)。值得一提的是，新公司法在一定程度上允許公司章程排除公司法的適用。這種公司章程作為優(yōu)先適用規(guī)范的條款主要有以下幾處：第42條關(guān)于股東會(huì)會(huì)議召開通知時(shí)間的規(guī)定；第43條關(guān)于股東會(huì)會(huì)議行使表決權(quán)的依據(jù)的確定；第44條對(duì)股東會(huì)議事方式和表決程序的規(guī)定；第50條對(duì)經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定；第72條對(duì)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；第76條關(guān)于股東死亡后股東資格的繼承的規(guī)定等。這種公司章程對(duì)公司法規(guī)定的排除，采用了“公司章程另有規(guī)定的除外”的表述。(來(lái)源：中國(guó)社會(huì)科學(xué)院院報(bào))
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