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2004年以來,國資委陸續出臺了《關于規范國有企業改制工作的意見》、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》、《關于企業國有產權轉讓有關問題的通知》等一系列文件規定。其中《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》第二條規定,＂國有資產監督管理機構、持有國有資本的企業將所持有的企業國有產權有償轉讓給境內外法人、自然人或者其他組織的活動適用本辦法。＂因此,外國投資者并購國有企業也需履行國有產權轉讓規定的相關程序。
一、外資并購境內國有企業的程序
以往外資并購國有企業所適用的相關規定為《利用外資改組國有企業暫行規定》及《外國投資者并購境內企業暫行規定》等一系列法規和規范性文件,其中在《利用外資改組國有企業暫行規定》中,國有產權轉讓給外資并購方的程序如下:1、改組方應當向同級經濟貿易主管部門提出申請；2、改組方和外國投資者簽訂的轉讓協議應當向有權審批的各級主管財政機關報批,轉讓協議自批準后生效；3、依法辦理外商投資企業的審批手續；4、依法辦理工商登記手續；5、辦理產權交割手續和權屬變更登記手續；6、改組方辦理外匯收入的結匯手續；7、限額以下由地方經濟貿易主管部門和財政主管部門審批的涉及國家重點企業、國家批準的債轉股企業和屬于《外商投資產業指導目錄》限制類產業的企業的改組申請、轉讓協議及其批準文件,應當分別報國務院經濟貿易主管部門、國務院財政主管部門備案。
《關于規范國有企業改制工作的意見》、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》實施后,外資并購國有企業除履行上述程序之外,還須履行下列程序:1、改制方案報國資委和/或同級人民政府批準；2、對改制企業進行清產核資；3、由直接持有擬轉讓國有產權的單位決定聘請具備資格的會計師事務所進行財務審計；4、資產評估；5、委托產權交易機構進行產權轉讓公告,競價轉讓；6、在產權交易機構辦理產權交易手續等。
二、外資并購國有企業須由律師事務所出具法律意見書
《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》規定,在國有產權轉讓程序中須提交律師事務所出具的法律意見書,但以往關于外資并購重組國有企業的相關規定中并無此規定,因此,外資并購國有企業更趨于規范化操作。
三、外資并購國有企業的交易方式
盡管《利用外資改組國有企業暫行規定》規定,改組方應當優先采用公開競價方式確定外國投資者及轉讓價格,采取協議轉讓的,也應當公開運作,但該規定并未明確公開競價的渠道和方式。
依據《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》的規定,轉讓方應當將產權轉讓公告委托產權交易機構刊登在省級以上公開發行的經濟或者金融類報刊和產權交易機構的網站上,公開披露有關企業國有產權轉讓信息,廣泛征集受讓方,若公開征集產生兩個以上受讓方時,轉讓方應當與產權交易機構協商,根據轉讓標的的具體情況采取拍賣或者招投標方式組織實施產權交易。
因此,上述規定為外資并購國有企業當中作為受讓方的外國投資者,提供了公開獲得更多信息的渠道和公平合理進行交易的方式。
四、外資并購國有企業的價款支付
《關于規范國有企業改制工作的意見》《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》規定,轉讓國有產權的價款原則上應當一次付清,如金額較大,一次性付清確有困難的,可以采取分期付款的方式,受讓方首期付款不得低于總價的30%,并在合同生效之日起5個工作日內支付；其余款項應當提供合法擔保,并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息,付款期限不得超過1年。
而《外國投資者并購境內企業暫行規定》和《利用外資改組國有企業暫行規定》均規定,外國投資者并購境內企業設立外商投資企業,外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東,或出售資產的境內企業支付全部對價。對特殊情況需要延長者,經審批機關批準后,應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上,1年內付清全部對價,并按實際繳付的出資比例分配收益。
顯然,《關于規范國有企業改制工作的意見》《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》對于轉讓價款支付時限的規定嚴于《外國投資者并購境內企業暫行規定》和《利用外資改組國有企業暫行規定》的規定,因此,外資受讓國有產權時應考慮不能一次性付清價款時,還需要提供合法的擔保。
總之,有關國有產權轉讓的規定對于外資并購國有企業有了更具體明確嚴格的規定和條件,但同時也有利于外資并購國有企業趨于更加規范和完善。（作者:郝京梅，來源:《上海證券報》）
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