如何行使優(yōu)先購買權

　　原有股東享有的優(yōu)先購買權，在涉及到國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓時，其優(yōu)先購買權的行使是有條件的7

　　沈立群/文

　　當有限責任公司的國有股東轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資，且公司其他股東表示愿意受讓時

，這就涉及到優(yōu)先購買權的行使問題。目前，產(chǎn)權交易市場對如何行使優(yōu)先購買權的看法不盡一致：有人認為，《公司法》規(guī)定的原有股東的優(yōu)先購買權可以無條件行使；也有人認為，行使與國有出資相關的優(yōu)先購買權應當與企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓規(guī)定和產(chǎn)權交易市場規(guī)則相協(xié)調(diào)。因此，有必要在正確理解設定優(yōu)先購買權的前提下，切實處理好《公司法》規(guī)定與企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓規(guī)范在執(zhí)行上的銜接，研究解決如何行使優(yōu)先購買權的問題。

　　有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓出資，會產(chǎn)生與其他股東相關的權利義務關系。應當明確的是，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資；而股東向股東以外的主體轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，不同意轉(zhuǎn)讓的股東又不履行購買該出資的行為，則視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　《公司法》第三十五條規(guī)定：“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權”。這是《公司法》對有限責任公司原有股東優(yōu)先購買權的設定。有限責任公司具有資本融合和投資股東合作的兩重性，對原有股東優(yōu)先購買權的設定就是兼顧“資合”與“人合”的法律條文。所以，從大量的交易實例來看，原有股東享有優(yōu)先購買權，既有利于公司經(jīng)營發(fā)展的穩(wěn)定性，也有利于出資轉(zhuǎn)讓交易的安全性。

　　有限責任公司的國有出資(即國有產(chǎn)權)轉(zhuǎn)讓，國有出資方(股東)應當既遵守《公司法》的規(guī)定，也要執(zhí)行國有產(chǎn)權進場交易、市場發(fā)現(xiàn)買主及價格的相關規(guī)定。《公司法》是規(guī)范公司制企業(yè)的專門法律，國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓規(guī)范是國有資產(chǎn)監(jiān)管部門行使出資人職責對國有股東轉(zhuǎn)讓行為的“特別規(guī)定”。既然《公司法》規(guī)定，原有股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權，那么，國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的市場化操作規(guī)范就應當在規(guī)則和程序上確保原有股東優(yōu)先購買權的有效行使。

　　為了體現(xiàn)公開、公平、公正的交易原則，凡涉及到原有股東保留優(yōu)先購買權而參與轉(zhuǎn)讓的，產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓信息發(fā)布應當載明“本次產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓涉及公司其他股東保留優(yōu)先購買權”，從而使其他受讓意愿人也享有必要的“知情權”，并有預期的心理準備和采取相應的競買策略。

　　原有股東享有的優(yōu)先購買權，涉及到國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓時，其優(yōu)先購買權的行使是有條件的。首先，公司股東會在討論并作出某國有股東轉(zhuǎn)讓出資事項的決議時，有受讓意愿的股東應當在同意轉(zhuǎn)讓的同時，明確表示保留對該出資的優(yōu)先購買權；爾后，當國有產(chǎn)權進場公開發(fā)布轉(zhuǎn)讓信息，廣泛征集受讓意愿人時，有受讓意愿的股東在符合受讓人資格條件的前提下，同樣應當在掛牌的有效期內(nèi)提出受讓申請(否則，因不作為而視為放棄優(yōu)先購買權)；再次，在競買過程中，有受讓意愿的股東與其他受讓意愿人一樣，還需對出讓人的要約作出承諾，在同等條件下(通常是指受讓價格)，方能行使優(yōu)先購買權。

　　原有股東表示保留優(yōu)先購買權和明確提出受讓申請后，可以在競買價格上實現(xiàn)優(yōu)先購買權。競買方式采用一次報價法的，原有股東必須用書面形式(密封呈送交易所)確定行使優(yōu)先購買權的行權上限價和報價，如其他競買人的報價低于或等于原有股東報價的，則原有股東以報價取得受讓權；若其他競買人的報價高于原有股東的報價但卻低于行權上限價的，則原有股東即以其行權上限價行使優(yōu)先購買權；如其他競買人的報價高于行權上限價的，則原股東即失去優(yōu)先購買權。

　　競買方式采用電子競價法或拍賣的，原有股東應當出具《行使優(yōu)先購買權的承諾函》，在競買報價過程中，可以對其他競買人的報價在同等價格上作“行權”表示來實現(xiàn)優(yōu)先購買權，直至報價超過心理價位而在行動上放棄優(yōu)先購買權。