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三大良策反擊知識產(chǎn)權(quán)大棒
“美國337調(diào)查程序雖極為龐雜并存在模糊的地方，導(dǎo)致應(yīng)訴難度極大，但這同時也給中國企業(yè)應(yīng)訴帶來有利的周旋空間。”暨南大學(xué)法學(xué)院副院長徐瑄表示。
昨日，作為“美國反傾銷暨關(guān)稅法337程序報告會”的首站，廣州國際大酒店的報告會
現(xiàn)場座無虛席。美國國際貿(mào)易委員會(ITC)副主席迪安娜·蒂娜·奧昆會同數(shù)位經(jīng)驗豐富的美方律師，向在場500多位廣東企業(yè)家、政府人員和行業(yè)協(xié)會人士詳細解讀了337知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查手段，并介紹了如何避免被卷入糾紛以及被卷入后的應(yīng)訴技巧。
糧草先行
主動注冊海外自有知識產(chǎn)權(quán)
“對于擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)來說，要主動、積極進行自我保護。”北京德恒律師事務(wù)所合伙人王麗指出，不僅要在本國進行相關(guān)注冊，還要在美國、歐洲、日本等全球主要貿(mào)易區(qū)域注冊。“如此一來，一旦因競爭原因被對手以侵犯知識產(chǎn)權(quán)糾紛為名告上法庭，這將成為最為有利的反擊武器。”
但值得注意的是，當(dāng)前我國知名出口企業(yè)在這方面的意識非常薄弱。僅以國內(nèi)市場為例，企業(yè)可以通過在海關(guān)備案保護在國內(nèi)的自有知識產(chǎn)權(quán)，但是長三角和珠三角兩地在海關(guān)備案的企業(yè)比例還不到總量的一半。
針對以貼牌、代工方式出口的外貿(mào)企業(yè)，德恒律師事務(wù)所林曉云律師提醒說，應(yīng)注意下單的外商是否擁有該產(chǎn)品的商標(biāo)、專利、著作權(quán)等權(quán)利的證明文件。或者在合同中規(guī)定，如果因知識產(chǎn)權(quán)問題發(fā)生糾紛而發(fā)生損失，責(zé)任概由委托加工方負責(zé)。不可忽視的是，337條款的“普遍排除令”具有極強的殺傷力，被訴企業(yè)一旦“應(yīng)訴缺席”或敗訴，將被禁止進口被訴國所有此類產(chǎn)品以及使用其裝配的產(chǎn)品。
以攻為守
企業(yè)聯(lián)合應(yīng)訴是關(guān)鍵
由于取證時間短、法律挑戰(zhàn)性極強和高昂的訴訟費用，不少中國企業(yè)在遭遇337調(diào)查時，往往采取自動放棄的做法，在美國落下了“挨打不還手，相逢繞著走”的名聲。以去年中美電池企業(yè)博弈337條款一案為例，最終取得勝利的中方共花費了高達300萬美元的訴訟費用。
林曉云指出，雖然訴訟費用極高且即使成功應(yīng)訴也無法收回，中國企業(yè)必須首先打破“訴訟費用是一種浪費”的陳舊觀念。“從進入美國市場的角度來說，游戲規(guī)則是人家定的，中國企業(yè)要想生存，就只有適應(yīng)環(huán)境的變化，學(xué)習(xí)掌握新的游戲規(guī)則，甚至要比美國人還要精通美國的游戲規(guī)則。”
事實上，只要被告應(yīng)訴，337程序中的原告就必須克服一系列的障礙才能勝訴，包括證明自己有合法有效的知識產(chǎn)權(quán)，證明美國還會出現(xiàn)使用該知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)業(yè)或產(chǎn)品。經(jīng)驗表明，一旦被訴企業(yè)表示出堅決的應(yīng)訴態(tài)度，很可能起訴方會主動撤回指控，去年結(jié)案的中美標(biāo)記筆337一案就是以此告終。
“一旦被美國企業(yè)以337條款告上ITC，被訴的中國企業(yè)必須緊密聯(lián)合起來，這是最關(guān)鍵之處。”林曉云建議，企業(yè)之間可以互相分擔(dān)高昂的應(yīng)訴成本，同時還可結(jié)合各自優(yōu)勢提供有利、充分的證據(jù)證明并未侵權(quán)。
心中有數(shù)
節(jié)省應(yīng)訴成本辦法多多
在認識到應(yīng)訴成本高昂的基礎(chǔ)上，林曉云律師建議對應(yīng)訴成本應(yīng)做好研究，做到心中有數(shù)，而不是一味迷信外國大律師事務(wù)所，更不要因這些大律師事務(wù)所的漫天要價而嚇跑或中斷應(yīng)訴，走上另一極端，采取不應(yīng)訴的消極做法。
“高成本有高成本的打法，低成本有低成本的打法。如果你的經(jīng)費預(yù)算就是5萬元，也有5萬元的打法。只要我方應(yīng)訴了并堅持一段時間，對方也許會知難而退，同意條件不太苛刻的庭外和解方案。”
據(jù)介紹，應(yīng)訴工作中調(diào)查取證、收集證據(jù)、翻譯材料、撰寫應(yīng)訴狀等，都不一定需要每小時收費300美元的高級律師來做。另外，每個案件中大量的時間會用在律所與客戶的溝通上，許多事情可以由律師助手來做。所以，與律師簽約時應(yīng)把這類工作的收費明確限制在一定標(biāo)準內(nèi)。選擇美國代理律師未必越大越好或收費越高越好，關(guān)鍵要看具體操辦的律師過去是否有這方面的業(yè)務(wù)經(jīng)驗，是否有勝訴的經(jīng)驗。
另外，應(yīng)訴中許多工作不一定在美國就要由美國人做。實際上美國律師事務(wù)所目前還把許多簡單的工作包給印度或中國的承包人來做。所以，如果應(yīng)訴中的一些工作能由企業(yè)或中國的律師事務(wù)所來做，就可以大大地節(jié)約訴訟成本。
美國國際貿(mào)易委員會副主席奧昆接受本報專訪告誡中國企業(yè)
不要被高敗訴率嚇倒
作為美國國際貿(mào)易委員會(ITC)在克林頓時期的主席和布什時期的副主席，迪安娜·蒂娜·奧昆女士昨日在報告會之后接受了本報記者的專訪。
記者：此次您是第幾次前來中國，就美國貿(mào)易法律進行宣傳？
奧昆：近年來我已多次前往北京、上海參加此類論壇，但是到廣州講解美國貿(mào)易方面的法律，這還是第一次。
所以在了解到廣州在出口方面的驕人成績時，我也感到非常的驚訝。
記者：針對美國獨有的337條款，不少WTO專家認為帶有較為濃厚的貿(mào)易保護色彩，其本身適用條件過低的“普遍排除令”也是為人詬病的一個主要內(nèi)容，您對此持何種意見？
奧昆：ITC作為美國的一個非黨派的準司法聯(lián)邦機構(gòu)，具有較強的獨立性。我們的主要職責(zé)在于執(zhí)行國會通過的法律，而無權(quán)對法律的公正性，以及是否帶有貿(mào)易保護色彩提出意見。
一旦美國企業(yè)符合337條款的起訴條件，我們就將按照法律進行立案、調(diào)查。不過如果一些不當(dāng)進口行為尚未對美國貿(mào)易造成嚴重威脅的起訴，我們也不會立案調(diào)查。
記者：從最終統(tǒng)計數(shù)據(jù)看，“337調(diào)查”的結(jié)果大都是庭外和解。如果被訴企業(yè)選擇對簿公堂的話，由于整個訴訟極強的法律挑戰(zhàn)性直接導(dǎo)致很高的敗訴率。這是否從客觀上造成了337調(diào)查的不公正性？
奧昆：從我的角度，此次以個人身份來到廣州講解相關(guān)法律，就是希望中國企業(yè)不要被如此高的敗訴率嚇倒。只要主動應(yīng)訴，勝訴的機會還是很大的。
況且即使是庭外和解，可能對雙方都是有利的。但從ITC本身的角度，我們不會因為現(xiàn)實統(tǒng)計的數(shù)據(jù)改變既有的判決程序，只會根據(jù)法律來作出是否侵權(quán)的判斷。
廣東成立337程序法律援助中心
記者在昨日舉行的報告會上獲悉，廣東省商業(yè)聯(lián)合會下設(shè)兩個法律服務(wù)機構(gòu)——法律部和維護會員權(quán)益委員會。法律部負責(zé)省流通領(lǐng)域法律、法規(guī)和相關(guān)政策的宣傳培訓(xùn)工作，為會員和企業(yè)提供法律咨詢和法律援助等；維權(quán)委員會主要維護會員的合法權(quán)益、反映會員的呼聲、協(xié)助解決會員的各種經(jīng)濟糾紛等。
該維權(quán)委員會專門成立了“美國反傾銷及關(guān)稅法337程序法律援助中心”,為廣東出口企業(yè)及各界人士在國際貿(mào)易過程中所遇到的法律問題提供咨詢和援助。具體情況可上www.ggcc.org.cn網(wǎng)站了解。
中國企業(yè)遭美國“337條款調(diào)查”大事記
●1988年，中國土畜產(chǎn)進出口公司、天津(香港)皮毛公司、北京皮毛商店有限公司被控其皮毛大衣產(chǎn)品侵犯美國原告的專利，天津(香港)皮毛公司與原告私下和解，北京被告在應(yīng)訴期過后致函國際貿(mào)易委員會，提出不侵權(quán)解釋，遭到委員會拒絕，遂與中國土畜產(chǎn)進出口公司一起被認定侵權(quán)，判以排除令。
●1995年以來，幾乎每年都有中國企業(yè)受到調(diào)查。但中國企業(yè)很少進行抗辯，而且大部分沒有出庭。
●1995年，ITC在涉及中國出口特種磁鐵的案件中，對北京中關(guān)村的三環(huán)新材料高科技公司和寧波科尼特實業(yè)公司啟動“337調(diào)查”程序。
●1996年“多功能便攜工具”案中，也是由于所有中國被告方?jīng)]有出庭，作出判決并作出了普遍排除令的裁定。
●1997年，美國一家企業(yè)指控中國杭州三和食品公司和杭州三和食品添加劑廠等使用了其享有專利的糖精生產(chǎn)工藝而提起“337調(diào)查”申請。ITC裁定中方被訴企業(yè)沒有侵權(quán)。
●1997年，深圳舒美實業(yè)有限公司因其出口到美國的牙刷涉嫌侵犯美國公司擁有的專利而受到337條款調(diào)查；因中國被告方?jīng)]有出庭，ITC作出缺席判決并下達排除令。
●1999年，全達工商開發(fā)公司與江蘇宏寶集團公司因其微型工具組合涉嫌侵犯美國專利，遭到337調(diào)查，因中國被告方?jīng)]有出庭，ITC作出缺席判決并下達排除令。
●2001年，美國企業(yè)依據(jù)“337條款”起訴中國出口產(chǎn)品的訴訟有3起。
●2002年有8起，如常州華邦制藥集團有限公司因其4-androstenediol產(chǎn)品(健美滋補品)涉嫌侵犯美國專利，遭到“337調(diào)查”，因中國被告方?jīng)]有出庭，ITC作出缺席判決并下達排除令。
●2003年，ITC立案的“337條款”案件中涉及中國產(chǎn)品的有4起。涉案產(chǎn)品包括：農(nóng)用拖拉機及割草機、農(nóng)用車輛，Sildenafil (偉哥成分)，無汞堿性電池和預(yù)制木板連接部件(寧波外貿(mào)有限公司)等，涉及中國出口企業(yè)20多家。
●2004年，同類案件增至11起，涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品有護耳機械，被告為寧波電器進出口公司；半導(dǎo)體器件，被告為半導(dǎo)體制造國際公司(北京、上海、開曼群島、美國加州等分公司均被列為被告)；塑膠食品包裝盒,被告為江蘇舜天股份有限公司和臺州華森日用品有限公司；記號筆，被告為寧波貝發(fā)集團等4家國內(nèi)企業(yè)。
●2005年2月23日，山東圣奧化工股份有限公司被訴，涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品：橡膠防老劑。3月14日，珠海炬力被訴，涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品：MP3芯片。
背景
我國已成美“337調(diào)查”最大受害國
記者昨日從在穗舉行的“美國反傾銷暨關(guān)稅法337程序報告會”上獲悉，作為美國政府針對“進口貿(mào)易中對美國知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)成侵犯和其它不公平行為”的調(diào)查，近3年美國對我國的337調(diào)查案件直線上升，目前中國已成為美國337調(diào)查的最大受害國。
這從北京德恒律師事務(wù)所提供的圖表一目了然:1986年到1995年十年間，美國對全球發(fā)起的143起“337調(diào)查”中，對我國的僅3起。而之后到2004年的9年間，美國對全球發(fā)起的157起“337調(diào)查”中針對我國的就達36起。
廣東作為外貿(mào)大省更是首當(dāng)其沖。廣東省商聯(lián)會會長巫開立介紹，去年廣東省出口額占全國的31%，其中有40%以上的出口產(chǎn)品銷往美國，從而也頻頻遭遇來自美國的貿(mào)易調(diào)查。據(jù)悉，珠海炬力作為全國最大的MP3芯片生產(chǎn)廠商，今年年初就被美國的競爭對手借用337條款告上ITC，雙方目前已經(jīng)進入訴訟抗辯程序。
電子行業(yè)成“火力集中點”
數(shù)據(jù)顯示，在美國對我國的39起“337調(diào)查”中，涉案行業(yè)主要集中在電子工業(yè)、化學(xué)工業(yè)、輕工業(yè)、機械工業(yè)、汽車工業(yè)、皮革工業(yè)。其中，涉及電子工業(yè)的案件16起，約占調(diào)查案件總數(shù)的41%；涉及化學(xué)工業(yè)的案件10起，約占26%。
勝少敗多被訴方大都庭外和解
由于極強的法律挑戰(zhàn)性，不少被訴企業(yè)擔(dān)心應(yīng)訴失敗而最終選擇庭外和解。數(shù)據(jù)顯示，在美國對中國大陸已結(jié)案的28起337調(diào)查案件中，以和解方式結(jié)案的為7起，約占已結(jié)案數(shù)的25%；申訴方撤訴的案件為5起，約占17%；ITC裁決被訴方不構(gòu)成侵權(quán)的案件為4起，約占14%；裁決被訴方侵權(quán)成立的案件共12起，約占43%。
專題撰文 本報記者 郭逸晴 程滿清 實習(xí)生 劉琴
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