國(guó)資委擬起草管理辦法 問責(zé)企業(yè)總法律顧問

　　本報(bào)記者 牛曉波

　　北京報(bào)道

　　日前，國(guó)務(wù)院國(guó)資委副主任黃淑和在國(guó)有重點(diǎn)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范國(guó)際研討會(huì)上表示，國(guó)資委正在研究起草《重大決策失誤責(zé)任追究辦法》和《重大資產(chǎn)損失責(zé)任追究辦法》，其 中將明確企業(yè)總法律顧問在參與經(jīng)營(yíng)決策過程中可能出現(xiàn)的失職責(zé)任。

　　“將來衡量國(guó)有資產(chǎn)水平將不再以某區(qū)域的企業(yè)數(shù)量定輸贏，而是重在考量國(guó)有資本的社會(huì)存量。”熟悉中國(guó)情況的ACC中國(guó)事務(wù)委員會(huì)負(fù)責(zé)人許驊認(rèn)為，投資主體多元化的發(fā)展方向，決定了國(guó)有企業(yè)對(duì)法律事務(wù)處理能力的更高要求。

　　“走出去”的風(fēng)險(xiǎn)

　　光著身子的小孩坐在狹窄的水盆里，正用毛刷為一條斑駁粗壯的巨蟒洗刷頭部。孩子專注的神情和“溫順”的巨蟒形成一幅“詭異”的圖象，震撼了研討會(huì)現(xiàn)場(chǎng)的400多位與會(huì)者。

　　這幅圖片來自GE亞太地區(qū)總法律顧問馬龍的演講幻燈演示稿中，標(biāo)題為“了解風(fēng)險(xiǎn)是關(guān)鍵”。

　　“了解和熟悉被投資國(guó)的法律環(huán)境，依法加強(qiáng)對(duì)駐外機(jī)構(gòu)和境外企業(yè)的管理，重視和加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范，是擺在中央企業(yè)面前的一個(gè)現(xiàn)實(shí)而又緊迫的課題。”黃淑和認(rèn)為，重視和加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范，是國(guó)有企業(yè)加快實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略的現(xiàn)實(shí)需要。

　　“國(guó)有企業(yè)的日益國(guó)際化，是當(dāng)前中國(guó)國(guó)有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)提高的最主要原因。”路偉國(guó)際律師事務(wù)所(Lovells)北京代表處執(zhí)行合伙人呂立山律師(Robert Lewis)對(duì)記者表示。

　　按照國(guó)資委提供的數(shù)字，目前，中央境外企業(yè)和中央企業(yè)所屬二級(jí)以上境外子企業(yè)共有693戶，資產(chǎn)總額6299億元，凈資產(chǎn)2870億元，所有者權(quán)益2264億元，職工人數(shù)21萬人，其中中方職工15萬人。

　　“相對(duì)于合同風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)等常規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，國(guó)企還有一些特別的風(fēng)險(xiǎn)。”中國(guó)政法大學(xué)教授李曙光指出，“走出去”帶來的風(fēng)險(xiǎn)正日益在一些國(guó)際化程度較高的國(guó)企身上顯現(xiàn)出來，不久前發(fā)生的中航油(新加坡)事件和長(zhǎng)虹-APEX貿(mào)易糾紛等就是例證。

　　在此次研討會(huì)上，呂立山提交了一份題為“中國(guó)100強(qiáng)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)分”的評(píng)估報(bào)告。這份報(bào)告以美國(guó)企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)及其支出分別作為基準(zhǔn)分100分。報(bào)告認(rèn)為，當(dāng)前中國(guó)國(guó)有企業(yè)面對(duì)的法律風(fēng)險(xiǎn)中間值為42分，而在法律風(fēng)險(xiǎn)防范方面的投入水平卻只有2分。

　　“這也就意味著，中國(guó)的國(guó)有企業(yè)在用相當(dāng)于美國(guó)企業(yè)2%的資源來應(yīng)付相當(dāng)于美國(guó)企業(yè)42%的法律風(fēng)險(xiǎn)。”呂立山強(qiáng)調(diào)，“就像一個(gè)既沒有受過正式訓(xùn)練又沒有足夠裝備的新兵，試圖擊退一大群入侵?jǐn)耻娨粯印！敝袊?guó)企業(yè)面對(duì)國(guó)際市場(chǎng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)還未做好保護(hù)自己的準(zhǔn)備。

　　據(jù)介紹，這個(gè)基準(zhǔn)分值的制定結(jié)合了全球企業(yè)法律顧問協(xié)會(huì)(ACC)、普華永道、《公司法律時(shí)代》及《全球律師》等機(jī)構(gòu)在美國(guó)和歐盟進(jìn)行的多個(gè)調(diào)查結(jié)果。

　　呂立山提交的報(bào)告顯示，百強(qiáng)國(guó)企中法律風(fēng)險(xiǎn)排名前三位的分別是聯(lián)想控股(97分)、TCL集團(tuán)(93分)和海爾集團(tuán)(81分)。在關(guān)于法律風(fēng)險(xiǎn)組成因素分析方面，境外上市、跨國(guó)合作、境外投資和知識(shí)產(chǎn)權(quán)依賴等是它們的共同特點(diǎn)。

　　而聯(lián)想高踞榜首的一個(gè)重要原因則是不久前發(fā)生的對(duì)IBM全球PC業(yè)務(wù)的收購。

　　“該評(píng)分僅僅是對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)其業(yè)務(wù)所處的法律風(fēng)險(xiǎn)環(huán)境的一個(gè)客觀描述。”呂立山表示，法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)分越高表明企業(yè)所面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)越高，但是，這并不是對(duì)企業(yè)自身的積極或消極評(píng)價(jià)。“法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)分最高的典型企業(yè)也可以成為最成功的企業(yè)。”

　　在這份報(bào)告關(guān)于全球《財(cái)富》100強(qiáng)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估表中，微軟以150分高踞榜首。而在國(guó)企100強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)排名中，中國(guó)郵政則以16分位居末尾。

　　“國(guó)有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范等級(jí)是和國(guó)企生存的國(guó)內(nèi)環(huán)境相適應(yīng)的，但一旦走向國(guó)際市場(chǎng)，其遭遇的法律風(fēng)險(xiǎn)將會(huì)隨之攀升。”呂立山認(rèn)為，在單一計(jì)劃經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)幾乎為零，市場(chǎng)化和國(guó)際化程度越高，法律風(fēng)險(xiǎn)也將隨之攀升。

　　聯(lián)想集團(tuán)法務(wù)部總經(jīng)理張子寬對(duì)該報(bào)告給予了高度評(píng)價(jià)，認(rèn)為國(guó)有企業(yè)的法務(wù)人員和管理人員應(yīng)該可以從這份“開創(chuàng)性”的報(bào)告中受益。

　　“在178戶中央企業(yè)中，大多數(shù)企業(yè)法律顧問專業(yè)人才相對(duì)短缺，還有41%的企業(yè)未設(shè)立法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，有的中央企業(yè)連一名專職的法律顧問都沒有。”黃淑和在論壇上坦承，中國(guó)企業(yè)法律顧問制度建設(shè)與國(guó)外，特別是歐、美等國(guó)家相比還存在較大的差距。

　　會(huì)后，一份“關(guān)于在國(guó)有重點(diǎn)企業(yè)加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的倡議書”出現(xiàn)在國(guó)資委的網(wǎng)站上。

　　這份署名為“國(guó)有重點(diǎn)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范國(guó)際論壇全體會(huì)議代表”的倡議書明確提出，要“學(xué)習(xí)和借鑒國(guó)外企業(yè)在法律事務(wù)管理方面的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)”，從而建立健全國(guó)有重點(diǎn)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。

　　在游戲規(guī)則內(nèi)“游戲”

　　據(jù)世界大企業(yè)聯(lián)合會(huì)的調(diào)查，美國(guó)48%、英國(guó)29%、西歐發(fā)達(dá)國(guó)家21%以上的大型企業(yè)都設(shè)立了總法律顧問。我國(guó)在大型國(guó)有企業(yè)中試行總法律顧問制度始于2002年。

　　2004年5月，國(guó)務(wù)院國(guó)資委公布了《國(guó)有企業(yè)法律顧問管理辦法》，明確規(guī)定國(guó)有重點(diǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全以企業(yè)總法律顧問制度為核心的企業(yè)法律顧問制度。這一在中國(guó)已經(jīng)試點(diǎn)兩年的制度正式推行。

　　國(guó)資委的要求是，在所有中央企業(yè)和地方國(guó)有重點(diǎn)企業(yè)都建立健全法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，而其中的53戶中央大型企業(yè)都要實(shí)行企業(yè)總法律顧問制度。

　　來自國(guó)資委的數(shù)據(jù)顯示，截至2004年底，53戶中央大型企業(yè)中已經(jīng)23戶實(shí)行總法律顧問制度，其他中央企業(yè)有9戶實(shí)行了總法律顧問制度。

　　據(jù)統(tǒng)計(jì)，從國(guó)資委成立至去年底，中央企業(yè)報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院國(guó)資委協(xié)調(diào)的法律糾紛案件達(dá)146起，涉及中央企業(yè)131戶，直接涉案金額199億元，間接涉案金額已超過450億元。

　　黃淑和指出：“這些法律糾紛案件產(chǎn)生的原因雖然錯(cuò)綜復(fù)雜，但企業(yè)內(nèi)部責(zé)任不清，決策草率，制度不健全，監(jiān)管失控，法律審核把關(guān)不嚴(yán)等，是其中的一個(gè)重要原因。”

　　國(guó)務(wù)院國(guó)資委政策法規(guī)局局長(zhǎng)張德霖認(rèn)為，企業(yè)總法律顧問的特點(diǎn)在于能夠并且應(yīng)該進(jìn)入企業(yè)最高決策層，參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的全過程，從源頭上為企業(yè)規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，從而改變企業(yè)長(zhǎng)期以來法律顧問“哪里有官司哪里上”的工作模式。

　　但是，許驊審慎地表示，國(guó)有企業(yè)總法律顧問制度要被更廣泛地接受，“還需時(shí)日”。他認(rèn)為，當(dāng)前我國(guó)的相關(guān)法律體系中，關(guān)于總法律顧問制度的規(guī)定還不夠明確，“只有國(guó)務(wù)院和國(guó)資委有關(guān)條例中有”，而《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》和《公司法》中尚無相關(guān)規(guī)定。

　　聯(lián)想集團(tuán)張子寬則表示，任何企業(yè)，一旦建立了比較成熟的法律事務(wù)處理機(jī)制，在遇到突發(fā)事件時(shí)，也能夠像處理日常事務(wù)一樣。例如在聯(lián)想此前收購IBM全球PC業(yè)務(wù)過程中，有關(guān)工作可以“按照既定程序按部就班的推進(jìn)”。也正因此，聯(lián)想近年來“基本沒有出現(xiàn)比較大的法律風(fēng)險(xiǎn)”。

　　因此，他也對(duì)強(qiáng)制推廣總法律顧問制度的必要性委婉的表示了質(zhì)疑，“既然都能達(dá)成既定的目標(biāo)，即維護(hù)企業(yè)經(jīng)濟(jì)利益，那么設(shè)不設(shè)這樣一個(gè)東西也許就沒有太大意義。”他說。

　　總法律顧問只是“一小步”

　　“過去我們的企業(yè)高管們出訪或者與外商談判時(shí)，基本不會(huì)考慮到法律顧問的參與，后來發(fā)現(xiàn)人家大多帶著法律事務(wù)人員參與談判，才逐漸意識(shí)到法律顧問的重要性。”許驊對(duì)記者說。

　　他認(rèn)為，中國(guó)企業(yè)法律顧問制度目前還處于起步階段，尚存在很多亟待解決的問題。但他相信，在國(guó)資委的大力推動(dòng)下，這一制度有望在未來幾年得到長(zhǎng)足發(fā)展。

　　按照國(guó)資委政策法規(guī)局和全球企業(yè)法律顧問協(xié)會(huì)去年達(dá)成的合作備忘錄，雙方正在籌備建立全球企業(yè)法律顧問協(xié)會(huì)中國(guó)分會(huì)。

　　今年3月，ACC及其中國(guó)事務(wù)委員會(huì)和顧問委員會(huì)聯(lián)合向國(guó)資委提交了一份《國(guó)有企業(yè)建立現(xiàn)代法律治理制度指南》，并在此次研討會(huì)上散發(fā)給了與會(huì)人員。

　　指南提出，企業(yè)總法律顧問屬于企業(yè)高級(jí)管理層的一員，“應(yīng)直接由企業(yè)負(fù)責(zé)人、董事長(zhǎng)或其他相當(dāng)職位的高層管理人員領(lǐng)導(dǎo)”，強(qiáng)調(diào)總法律顧問必須“具有適當(dāng)?shù)姆�律教育背景，并具有相關(guān)的法律專業(yè)資格和經(jīng)驗(yàn)”，并對(duì)“法律風(fēng)險(xiǎn)管理計(jì)劃中涉及專業(yè)法律技能和經(jīng)驗(yàn)的部分的實(shí)施和管理，應(yīng)承擔(dān)主要職責(zé)”。

　　李曙光教授也認(rèn)為，解決企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)問題，總法律顧問制度只是“啟動(dòng)了一小塊”。“首先應(yīng)該解決的問題是管理體制和經(jīng)營(yíng)機(jī)制的轉(zhuǎn)變。”他說。

　　他認(rèn)為，在當(dāng)前的國(guó)有資產(chǎn)管理體制中，一個(gè)首要的問題就是國(guó)資委的恰當(dāng)定位。

　　一個(gè)問題是人財(cái)物“三統(tǒng)一、三結(jié)合”的體制框架，同時(shí)，國(guó)資委管理企業(yè)范圍的限制，也導(dǎo)致國(guó)資委定位的難以界定。“金融性資產(chǎn)是一大塊國(guó)資委權(quán)力范圍之外的國(guó)有資產(chǎn)，除此之外，還有上千家其他部委機(jī)構(gòu)直管的企業(yè)，包括宣傳媒體和軍工企業(yè)，也不在國(guó)資委管理范圍之內(nèi)。”李曙光認(rèn)為，這種現(xiàn)象導(dǎo)致了國(guó)資委“名不副實(shí)”的尷尬地位。

　　今年年初，國(guó)務(wù)院國(guó)資委統(tǒng)計(jì)評(píng)價(jià)局局長(zhǎng)孟建民公布，央企去年共申報(bào)核銷損失3178億元人民幣。加上財(cái)政部已核準(zhǔn)的近1000億元損失，央企共計(jì)核銷損失達(dá)4000億元。

　　“主要是監(jiān)督制約機(jī)制不到位，缺乏資產(chǎn)損失責(zé)任追究制度。”國(guó)務(wù)院國(guó)資委主任李毅中曾表示，4000多億元的權(quán)益雖然核銷掉，但下一階段還要落實(shí)責(zé)任。