一人公司立法破冰在即 四大制度難題尚待解決

　　《瞭望東方周刊》特約記者 肖華東/上海報(bào)道

　　一人公司的現(xiàn)實(shí)存在，只能通過(guò)制度進(jìn)行完善而不能禁止

　　身為上海某咨詢公司的經(jīng)理，張斌(化名)這些年的確賺了一些錢(qián)，但是，他心里始終懸著一塊石頭，不時(shí)讓他寢食難安。

　　2000年，張斌從一家著名的咨詢公司辭職，想用手頭的資金自己開(kāi)一家咨詢公司，但是，一時(shí)間他又難以找到志同道合的人加盟，于是，他就以自己和母親兩人合伙的名義注冊(cè)了一家有限責(zé)任公司。當(dāng)然，在申請(qǐng)注冊(cè)的時(shí)候，他們并沒(méi)有表明是母子關(guān)系。

　　毫無(wú)疑問(wèn)，張斌的這家有限責(zé)任公司屬于典型的一人公司。所謂一人公司，也稱獨(dú)資公司，是指由一名股東(自然人或法人)持有公司的全部出資或所有股份的有限責(zé)任公司或股份有限公司。而根據(jù)中國(guó)現(xiàn)行公司法的有關(guān)規(guī)定，這樣的公司實(shí)為非法。

　　“所以，我一直是提心吊膽地做生意�！睆埍蟾锌�地說(shuō)。其實(shí)，有張斌這種感觸的創(chuàng)業(yè)者并不在少數(shù)。

　　也許，對(duì)張斌們而言，這樣的日子很快就會(huì)結(jié)束。

　　2005年1月22日，在上海舉行的“中德完善公司立法研討會(huì)”上傳出消息，《中華人民共和國(guó)公司法(修訂草案)》(以下簡(jiǎn)稱《草案》)已經(jīng)提交全國(guó)人大常委會(huì)，有望在今年3月的人大會(huì)議上審議。

　　據(jù)參加研討會(huì)的全國(guó)人大常委會(huì)法工委副主任李飛介紹，在《草案》中，有限責(zé)任公司一章已經(jīng)正式增設(shè)了“一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定”這一節(jié)內(nèi)容。此舉表明，中國(guó)的公司立法順應(yīng)世界潮流，將明確承認(rèn)一人公司。

　　有利于個(gè)人創(chuàng)業(yè)

　　“新的《草案》規(guī)定，一人可以創(chuàng)辦公司，并且最低注冊(cè)資本為10萬(wàn)元，這對(duì)于年輕人創(chuàng)業(yè)肯定會(huì)產(chǎn)生積極的影響�！鄙虾Ｄ炒髮W(xué)畢業(yè)生就業(yè)指導(dǎo)中心的老師告訴《瞭望東方周刊》，這可以在一定程度上緩解當(dāng)前大學(xué)畢業(yè)生的就業(yè)壓力。

　　據(jù)統(tǒng)計(jì)，2003年高校畢業(yè)生為212萬(wàn)，就業(yè)率僅為70%左右，大約有64萬(wàn)人落實(shí)不了工作崗位;2004年的數(shù)字是約75萬(wàn)人。而2005年，中國(guó)普通高校畢業(yè)生人數(shù)將達(dá)338萬(wàn)，比2004年增加了58萬(wàn)人，畢業(yè)生就業(yè)形勢(shì)嚴(yán)峻已是不爭(zhēng)的事實(shí)。

　　與會(huì)的部分專家認(rèn)為，如果一人公司得以放開(kāi)，一方面是有條件的畢業(yè)生可以自主創(chuàng)業(yè)，另一方面則是，一人公司的大量增加也需要相當(dāng)數(shù)額的大學(xué)畢業(yè)生為其工作，從而緩解畢業(yè)生就業(yè)難的問(wèn)題，“并且，后者是更大一塊容納人力的市場(chǎng)。”

　　此外，國(guó)務(wù)院法制辦工交財(cái)貿(mào)司司長(zhǎng)胡可明在會(huì)上指出，在這次修改公司法征求意見(jiàn)的過(guò)程中，有相當(dāng)多的企業(yè)家和學(xué)者提出，如果“一人公司”的形式能夠得到法律認(rèn)可，則體現(xiàn)了國(guó)家更加注重建設(shè)有效率的、平等的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，即國(guó)家尊重每個(gè)人的創(chuàng)業(yè)愿望，從而最大限度地釋放了個(gè)人的創(chuàng)業(yè)欲望。

　　“每個(gè)人都渴望在市場(chǎng)上取得成功，但市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)卻不是每個(gè)人都能承擔(dān)。”上海社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所成濤研究員說(shuō)，正是為了減輕創(chuàng)業(yè)者的風(fēng)險(xiǎn)，在商法中出現(xiàn)了公司制，其核心內(nèi)容就是有限責(zé)任，而非無(wú)限連帶責(zé)任，以激發(fā)人們的創(chuàng)業(yè)欲望。所謂有限責(zé)任，是指如果公司宣告破產(chǎn)，則僅以公司的全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而不是以出資人的全部財(cái)產(chǎn)來(lái)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　綜觀世界各國(guó)，絕大多數(shù)國(guó)家在早期都在法律中禁止一人公司的存在，其理由是，一人公司在公司治理與管理方面存在天然的缺陷。比如，公司股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)制度因?yàn)橹挥幸幻�股東而無(wú)法建立，公司的財(cái)產(chǎn)易與股東的財(cái)產(chǎn)發(fā)生混同，使得交易者承擔(dān)了不必要的風(fēng)險(xiǎn)。

　　但是，理性的人們很快發(fā)現(xiàn)，一人公司的現(xiàn)實(shí)存在，只能通過(guò)制度進(jìn)行完善而不能禁止。與其可能存在的缺陷相比，一人公司對(duì)于市場(chǎng)活力的作用更值得期待。于是，當(dāng)今市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家紛紛建立了一人公司的制度。

　　“其實(shí)，一人公司中可能存在的道德風(fēng)險(xiǎn)，在其他形式的公司制度上也可能存在。”德國(guó)柏林洪堡大學(xué)法律系教授克力斯梯安.基希納認(rèn)為。

　　一人公司的客觀現(xiàn)實(shí)

　　一人公司按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以分為兩種：形式上的一人公司和實(shí)質(zhì)上的一人公司。前者指該公司的出資額或股份僅為單個(gè)股東所持有，并且該公司有且僅有一個(gè)股東。后者是指形式上公司股東人數(shù)為復(fù)數(shù)，但實(shí)質(zhì)上只有一人為公司的“真正股東”或者說(shuō)是“實(shí)有股份權(quán)益者”，其余股東僅僅是為了滿足法律上對(duì)公司股東最低人數(shù)的要求，或是持有一定股份的掛名股東而已。

　　“實(shí)際上，一人公司制度在我國(guó)已經(jīng)得到了法律的有限承認(rèn)。”上海社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所成濤研究員告訴《瞭望東方周刊》，中國(guó)國(guó)有企業(yè)和外資企業(yè)這兩類企業(yè)均可采用一人公司的形式。“法律沒(méi)有正式承認(rèn)其他類型的一人公司的合法性。不過(guò)，在實(shí)際環(huán)境中，這樣的一人公司卻大量存在。”成濤說(shuō)。

　　其實(shí)，翻開(kāi)中國(guó)現(xiàn)行《公司法》就可以發(fā)現(xiàn)，雖然法律規(guī)定有限責(zé)任公司必須有2個(gè)以上50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立，但并未將低于公司股東法定人數(shù)作為公司解散的理由之一，由此，公司資本依自由轉(zhuǎn)讓或依贈(zèng)與、繼承也可能形成實(shí)際上的一人公司。而為了最大限度利用有限責(zé)任原則規(guī)避經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效率最大化，單一投資者通過(guò)掛名方式舉辦實(shí)質(zhì)意義上的一人公司更是司空見(jiàn)慣。

　　“與其讓這些公司生存于法律的邊緣狀態(tài)，不如在法律中正式予以承認(rèn)，并納入到法律規(guī)制的范疇中來(lái)�！背蓾�認(rèn)為。

　　一人公司的無(wú)限責(zé)任

　　世界上沒(méi)有完美的制度。

　　上海市六角城律師事務(wù)所陳雁律師認(rèn)為，相對(duì)于其他的公司形態(tài)，一人公司確實(shí)更容易出現(xiàn)股東轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情況�！耙�?yàn)橐蝗斯�司的公司�?cái)產(chǎn)雖然一經(jīng)出資便脫離了股東，但實(shí)際上仍然為其所操縱�！�

　　不過(guò)，陳雁律師進(jìn)一步分析說(shuō)，針對(duì)一人公司的弊端，《草案》已經(jīng)作出了一些特別規(guī)定。比如，規(guī)定一人公司的注冊(cè)資本最低限度為10萬(wàn)元，并需股東一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額;關(guān)于公司投資的主體，《草案》規(guī)定一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司;一人公司應(yīng)當(dāng)在名稱中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，標(biāo)明“一人有限責(zé)任公司”的字樣來(lái)公示公司的性質(zhì)等。

　　此外，《草案》對(duì)一人公司的書(shū)面記載和財(cái)務(wù)監(jiān)督制度也作出了特別的規(guī)定。對(duì)于應(yīng)由有限責(zé)任公司股東會(huì)做出決定的部分，一人公司的股東必須以書(shū)面的形式予以記載，并由股東簽字后置備于公司；一人公司也應(yīng)該在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)事務(wù)所審計(jì)。

　　雖然，《草案》作出了一些預(yù)防性的規(guī)定，但是，在專家看來(lái)，這還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。

　　“一人公司最大的問(wèn)題在于制衡機(jī)制的缺失�！钡聡�(guó)柏林洪堡大學(xué)法律系教授托馬斯.萊塞爾介紹說(shuō)，德國(guó)對(duì)一人公司的出資和后續(xù)操作提出了額外要求，如個(gè)人在提出一人公司注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)需要提供擔(dān)保，個(gè)人決策的記錄需要在主管機(jī)關(guān)登記備案，并且如果因個(gè)人原因?qū)е鹿�司破產(chǎn)，那么債權(quán)人有權(quán)在注冊(cè)資本之外還可以向股東個(gè)人繼續(xù)追討債務(wù)。

　　清華大學(xué)法學(xué)院朱慈蘊(yùn)教授則認(rèn)為，中國(guó)公司法應(yīng)該規(guī)定，一人公司在以下情況應(yīng)對(duì)外承擔(dān)無(wú)限責(zé)任:一人股東全部或大部分控制公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)、決策權(quán)和人事權(quán)；一人股東與公司業(yè)務(wù)、財(cái)產(chǎn)、場(chǎng)所、會(huì)議記錄等混同;公司資本顯著不足;欺詐。

　　“在我國(guó)沒(méi)有完全引進(jìn)公司法人人格否定制度的情形下，對(duì)一人股東承擔(dān)無(wú)限責(zé)任應(yīng)從嚴(yán)把握。”劉迎霜認(rèn)為，承認(rèn)一人公司的合法性是立法意義上的進(jìn)步，但是更重要的是在于完善一人公司的規(guī)制，以使其揚(yáng)長(zhǎng)避短，真正成為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中又一活躍的市場(chǎng)主體。

　　《公司法》修訂草案摘要

　　業(yè)界認(rèn)為，《公司法》修訂草案一方面放松了嚴(yán)苛而不合理的管制，體現(xiàn)了鼓勵(lì)投資、增進(jìn)經(jīng)濟(jì)活力的意圖;另一方面著意于修補(bǔ)漏洞，對(duì)各方利益予以均衡保護(hù)。部分要點(diǎn)摘錄如下：

　　上市公司新增獨(dú)董制度

　　現(xiàn)行公司法對(duì)有限公司、股份公司和上市公司中設(shè)立董事會(huì)和董事有規(guī)定，但卻沒(méi)有設(shè)立獨(dú)立董事的規(guī)定。修改草案明確規(guī)定，上市公司董事會(huì)成員應(yīng)有三分之一以上的獨(dú)立董事。

　　公司轉(zhuǎn)投資限額取消

　　現(xiàn)行公司法規(guī)定，公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%，但不包括公司在投資后所接受的被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，修改草案取消了這一限制。

　　股票上市門(mén)檻降低

　　現(xiàn)行公司法規(guī)定，股份有限公司要申請(qǐng)股票上市必須具備下列條件:公司股本總額不得少于人民幣5000萬(wàn)元;開(kāi)業(yè)時(shí)間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利;持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，其向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股份的比例為15%以上。

　　修改草案規(guī)定為：公司股本總額不得少于人民幣3000萬(wàn)元;向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，其向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股份的比例為10%以上。

　　控股股東責(zé)任加強(qiáng)

　　現(xiàn)行公司法沒(méi)有對(duì)公司控股股東與公司業(yè)務(wù)混同時(shí)的責(zé)任作出規(guī)定。修改草案明確要求公司控股股東應(yīng)當(dāng)在人員、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等方面與公司保持獨(dú)立；公司控股股東在人員、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等方面與公司混同的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。-

　　“一人公司”的四大難題

　　國(guó)內(nèi)青年法學(xué)家蔡福華指出，目前，中國(guó)建立一人公司的制度必將面臨四個(gè)方面的難題：

　　一是容易導(dǎo)致濫設(shè)公司，可能造成經(jīng)濟(jì)秩序的紊亂，并且，在市場(chǎng)誠(chéng)信制度尚未完全建立時(shí)表現(xiàn)得尤為突出。

　　二是混淆公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律責(zé)任，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)將紛紛轉(zhuǎn)向一人公司，無(wú)限責(zé)任名存實(shí)亡，企業(yè)形態(tài)形同虛設(shè)，從而有悖于通過(guò)劃分企業(yè)類型來(lái)令投資者承擔(dān)不同責(zé)任的立法初衷。

　　三是公司治理結(jié)構(gòu)的弊端更加突出，股東權(quán)力一人獨(dú)攬，破壞了公司團(tuán)體性和法人性的特征，破壞了在公司內(nèi)部確立互相制約的民主法治思想，給股東濫用權(quán)力、侵害債權(quán)人及相關(guān)利害人利益留下禍患。

　　四是保障制度沒(méi)有跟上，一人公司造成股東與公司在人格與財(cái)產(chǎn)上的混同。在英美法系國(guó)家，是通過(guò)“揭開(kāi)公司面紗”制度來(lái)制止和懲罰濫用公司人格的一人公司股東。但是，“揭開(kāi)公司面紗”制度是在判例的基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)，需要法官針對(duì)不同的個(gè)案，根據(jù)判例來(lái)行使自由裁量權(quán)。而中國(guó)是成文法國(guó)家，法官?zèng)]有這方面權(quán)力。