美國(guó)共同基金業(yè)獨(dú)立董事制度及其主要特征

　　通過不斷完善的獨(dú)立董事制度來提高投資基金業(yè)的公信力和治理結(jié)構(gòu)的效率，是美國(guó)投資基金制度的一個(gè)重要特征。具體來看，這也是伴隨著美國(guó)投資基金業(yè)發(fā)展的一個(gè)漸進(jìn)的過程。早在美國(guó)《1940投資公司法案》中，就已經(jīng)要求董事會(huì)中的關(guān)聯(lián)董事不超過董事會(huì)的60%，而2001年2月15日頒布實(shí)施的“關(guān)于《1940投資公司法案》共同基金獨(dú)立董事有關(guān)條款的修正案”則在很大程度上對(duì)美國(guó)共同基金的獨(dú)立董事制度進(jìn)行了進(jìn)一步的完善。

　　從歷史發(fā)展看，20世紀(jì)30年代中期美國(guó)許多基金的經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)問題促使美國(guó)證監(jiān)會(huì)高度關(guān)注投資公司經(jīng)常性地為關(guān)聯(lián)人謀利的問題，并促使美國(guó)國(guó)會(huì)在1940年通過了《投資公司法》。1962年，賓夕法尼亞大學(xué)沃頓學(xué)院受美國(guó)證監(jiān)會(huì)委托的基金調(diào)查表明，在當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)環(huán)境下，美國(guó)不少基金的實(shí)際決定權(quán)依然在那些與基金和顧問有著多重身份關(guān)系的人手里，基金顧問向基金收取的費(fèi)用傾向于比向大多數(shù)同等資產(chǎn)規(guī)模的非基金客戶收取的費(fèi)用要高得多，這直接促使了美國(guó)證監(jiān)會(huì)在1966年發(fā)布了關(guān)于投資公司增長(zhǎng)的公共政策含義的報(bào)告，強(qiáng)調(diào)從法律上加強(qiáng)投資公司獨(dú)立董事的地位和作用，其中的一個(gè)重要內(nèi)容就是要求其對(duì)顧問和承銷合同條款作出評(píng)估。1992年美國(guó)證監(jiān)會(huì)進(jìn)一步建議對(duì)《投資公司法》關(guān)于獨(dú)立董事的規(guī)定作出修改，獨(dú)立董事制度在美國(guó)基金業(yè)發(fā)展中的重要作用日益引起關(guān)注。

　　要簡(jiǎn)潔地總結(jié)美國(guó)基金業(yè)獨(dú)立董事制度的特征，美國(guó)前證監(jiān)會(huì)主席Arthur Levitt在加利福尼亞共同基金與投資管理大會(huì)上的演講中提出的一系列政策建議可以說是一個(gè)十分清晰的框架。Arthur Levitt指出，他提出的四項(xiàng)措施將成為美國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)于改進(jìn)共同基金治理結(jié)構(gòu)一項(xiàng)主要計(jì)劃的重要基石。這四項(xiàng)措施主要包括：“第一，基金董事會(huì)應(yīng)該包括過半數(shù)的獨(dú)立董事；第二，任何新的獨(dú)立董事均應(yīng)由獨(dú)立董事提名；第三，董事的外部法律顧問應(yīng)獨(dú)立于管理層，以確保董事得到客觀準(zhǔn)確的信息；第四，基金股東應(yīng)能得到更多具體的信息，用以判斷基金董事的獨(dú)立性。“同時(shí)，Arthur Levitt建議對(duì)獨(dú)立董事的職責(zé)要經(jīng)常性地提出三個(gè)方面的反思性問題：“1.獨(dú)立董事真的起作用了嗎？2.獨(dú)立董事能對(duì)管理層進(jìn)行有效監(jiān)督嗎？3.獨(dú)立董事能視投資者的利益高于一切嗎？”

　　由此我們可以簡(jiǎn)要地將美國(guó)基金業(yè)的獨(dú)立董事制度的主要特征歸結(jié)為以下幾個(gè)方面：

　　第一，獨(dú)立董事多數(shù)原則。

　　具體來說，2001年“修正案”要求董事會(huì)成員的大多數(shù)須由獨(dú)立董事組成，至少達(dá)到簡(jiǎn)單多數(shù)(simple-majority)。由于美國(guó)證監(jiān)會(huì)期待獨(dú)立董事對(duì)可能產(chǎn)生沖突的一些領(lǐng)域進(jìn)行監(jiān)察，如關(guān)于基金購(gòu)買有其關(guān)系人參與的承銷辛迪加所承銷的證券、關(guān)于管理基金與關(guān)系方的關(guān)聯(lián)交易等。獨(dú)立董事的多數(shù)原則無疑有助于從機(jī)制上提高獨(dú)立董事的影響力。實(shí)際上，目前在美國(guó)符合這樣標(biāo)準(zhǔn)的投資公司董事會(huì)還不十分普遍，許多基金董事會(huì)也因此調(diào)整之中。

　　第二，獨(dú)立董事的自我任命原則。

　　獨(dú)立董事如何任命直接影響到其行為模式。如果從職能上說美國(guó)證監(jiān)會(huì)期望獨(dú)立董事要代表公司整體利益和中小股東利益，要積極監(jiān)督大股東及其派出的董事、高級(jí)管理人員以及其他在公司中代表控股股東利益者，邏輯上就不應(yīng)該由控股股東或其控制的董事會(huì)選擇或決定獨(dú)立董事候選人，防止獨(dú)立董事與董事會(huì)共進(jìn)退而使董事會(huì)成為一個(gè)利益交易的俱樂部和一個(gè)自我永存的團(tuán)體(A Self-Perpetuation Body)。

　　因此，美國(guó)證監(jiān)會(huì)希望獨(dú)立董事的選舉和任命由在任獨(dú)立董事進(jìn)行。同時(shí)，還嚴(yán)格要求基金投資顧問、主承銷及某些他們關(guān)聯(lián)方的前高級(jí)職員或董事禁止擔(dān)任基金獨(dú)立董事。美國(guó)證券交易委員會(huì)認(rèn)為，獨(dú)立董事的這種自我繁衍機(jī)制，有利于形成一個(gè)具有獨(dú)立意志的董事會(huì)，確保董事會(huì)可以優(yōu)先考慮基金投資人的利益。美國(guó)基金界對(duì)于這一舉措評(píng)價(jià)相當(dāng)高，有的評(píng)論甚至指出，“基金獨(dú)立董事的獨(dú)立性就是自我任命的權(quán)力”。事實(shí)上，獨(dú)立董事的自我任命制度盡管并不能完全保證獨(dú)立董事的獨(dú)立，但是比較其他提名方式，畢竟可以更好地保持獨(dú)立董事的獨(dú)立性和穩(wěn)定性。

　　第三，獨(dú)立董事在信息獲得方面的保證原則。

　　獨(dú)立董事在保持良好獨(dú)立性基礎(chǔ)上履行獨(dú)立的監(jiān)督職能，有賴于公司向其提供的信息質(zhì)量。從現(xiàn)實(shí)情況看，公司的管理層可能會(huì)通過歪曲的信息披露、或者是非欺騙性的信息誤導(dǎo)或信息提供的不完全性誤導(dǎo)獨(dú)立董事的決策。有鑒于此，需要采取多方面的制約安排。為了使獨(dú)立董事的律師能在基金和其服務(wù)提供者之間有潛在利益沖突的一些領(lǐng)域提供客觀建議，他們必須獨(dú)立于投資顧問和基金其他服務(wù)提供者。新基金的律師經(jīng)常是由管理人代表基金聘請(qǐng)的，獨(dú)立董事應(yīng)有權(quán)更換。另外，獨(dú)立董事在遇到特別的問題或動(dòng)議時(shí)也應(yīng)能從獨(dú)立會(huì)計(jì)師和其他第三方獲得專家意見，而且獨(dú)立董事也必須注意所咨詢的專家要獨(dú)立于基金投資顧問及其他服務(wù)提供者。

　　第四，獨(dú)立董事的職能定位原則，其中主要包括對(duì)公司管理層的有效監(jiān)督和將投資者的利益放在首位的原則。

　　根據(jù)美國(guó)Investment Company Institute對(duì)基金獨(dú)立董事制度的闡述，美國(guó)共同基金獨(dú)立董事的主要責(zé)任“是監(jiān)督基金的運(yùn)作，并負(fù)責(zé)處理基金與管理人及其他服務(wù)機(jī)構(gòu)之間的利益沖突”。強(qiáng)調(diào)獨(dú)立董事將投資者的利益放在首位，是因?yàn)橄鄬?duì)于基金管理人而言，基金持有人在信息的獲得、行為能力等方面，均屬于弱勢(shì)群體，因此，法律應(yīng)該給予他們更多的保護(hù)。

　　獨(dú)立董事對(duì)公司管理層的監(jiān)督職能需要許多制度安排來保證。例如，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)主導(dǎo)基金董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)的組織和運(yùn)作。美國(guó)的投資公司法規(guī)定審計(jì)師的選擇應(yīng)由獨(dú)立董事控制；必要時(shí)獨(dú)立董事應(yīng)單獨(dú)舉行會(huì)議。對(duì)基金管理人提高管理費(fèi)用的提議或涉及基金與其相關(guān)服務(wù)提供者之間安排的一些重大變化，獨(dú)立董事的獨(dú)立會(huì)議都是非常必要的。

　　第五，對(duì)獨(dú)立董事履行職責(zé)的狀況動(dòng)態(tài)進(jìn)行評(píng)估和約束的原則。

　　正是由于獨(dú)立董事在基金業(yè)公司治理中的重要作用，美國(guó)證監(jiān)會(huì)一直十分關(guān)注對(duì)獨(dú)立董事履行職責(zé)情況的評(píng)估和約束。目前看來，對(duì)于獨(dú)立董事的約束渠道主要包括聲譽(yù)上的約束、法律上的約束以及報(bào)酬方面的約束，同時(shí)不少公司在積極探索由獨(dú)立董事自主確定薪酬水平。

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