□李曙光

　　抵銷權，是指債權人在破產申請受理前對債務人負有債務的，不論其債權同所負債務的種類是否相同，也不論其債權是否已經屆至清償期，均有向管理人主張用其債權抵銷其所負債務的權利。大多數國家的破產法對破產抵銷權均有明確規定，我國新《企業破產法》也不例外。

　　破產法上的抵銷權制度來源于民法上的抵銷權制度。在一般民事交往中，如果雙方當事人互負到期債務，而且債務的標的物種類和品質也都相同的話，如果不允許雙方當事人抵銷債務，他們就必須互為給付，結果只能是增加雙方當事人互為給付和互為受領的成本和費用。因此，各國法律都規定，在上述情況下，雙方當事人均可以將自己的債務與對方的債務抵銷。也就是說，抵銷權的主要意義在于節省雙方當事人互為給付和互為受領的交易費用，簡便清償程序，提高交易效益。

　　隨著商業的巨大發展和交易風險的急劇增加，抵銷制度的價值已經不僅僅在于提高交易效益，而是有了更重要的價值———擔保機能。也就是說債權人可以通過抵銷來免除對方的清償義務，從而擔保自己的債權得以滿足和實現。抵銷權的這種擔保機能在債務人破產時顯得尤為重要。因為如果債權人不能行使抵銷權而必須向債務人實際清償的話，在清償之后，債務人勢必不能反轉完全清償，債權人債權的實現就得不到保證。另外，在人民法院受理破產申請后，債務人實際上已經無法對債權人完全給付，此時如果仍要求債權人完全給付的話，也顯失公平。因此，為保護那些對債務人負有債務的債權人的利益，破產法也就允許可以行使抵銷權的形式，而不依破產清算程序來行使權利。

　　雖然破產法上的抵銷制度類似于民法上的抵銷，但二者之間還不完全相同。因為民法上的抵銷有著嚴格的構成要件：一是抵銷雙方必須互負債務；二是雙方所負的債務必須是同一種類的給付；三是雙方所負的債務均已屆至清償期；四是雙方所負的債務必須是在性質上或者是依法可以抵銷的。在債務人面臨破產清算的情形下，如果仍然堅守民法上的抵銷權構成要件而無適當的變通，不僅對那些對債務人負有債務的債權人的利益起不到很好的保護作用，也無助于破產清算程序的簡化和迅速進行。所以，破產法上的抵銷權的適用范圍和適用條件也就表現出了一些與民法中的抵銷權不同的特征：

　　(1)享有破產抵銷權的人，只能是債權人。民法上的抵銷權，互負債務的雙方當事人都可以主張抵銷。但是破產法中，債權人對債務人負有債務時，抵銷權只能由債權人來行使，而不能由管理破產財產的管理人來行使。如果管理人主動主張抵銷，實際上等于放棄債務人請求債權人履行債務的權利，這樣就會造成破產財產價值的減少，相當于用債務人財產優先清償對債務人負有債務的債權人。

　　(2)債權人主張抵銷的債務，只能是在破產申請受理以前對債務人負有的債務。在民法上，抵銷權的成立對雙方債務的發生時間并無要求，只要是給付種類相同并已經到了履行期，且在性質上或者依法可以抵銷的，就可以實行抵銷。但是，在破產程序中，如果債權人已經知道法院受理了破產申請，還主動對債務人負債并主張抵銷，就對其他債權人很不公允。

　　(3)抵銷權不受債務種類和履行期限的限制。民法上的抵銷權僅僅限于給付種類相同和均已屆至清償期的債務。但是在破產案件中，于法院裁定受理破產案件時，所有的未到期的債權都視為已經到期，所有的債務都可被折算成金錢債務，因此所有的債務在破產宣告后都可以主張抵銷。也就是說，非金錢之債與金錢之債之間，以及非金錢之債相互間都可以進行抵銷。

　　抵銷權的行使也受到一些限制。債權人行使其抵銷權，應以明確的意思表示向法院申請，管理人負責執行。如果管理人和債權人就抵銷權的行使有爭議，可以通過訴訟的方式解決。

　　債權人主張抵銷時，以等額抵銷為原則，超出抵銷債務額以外的債務，不因抵銷行為而消滅。也就是說，債權人在行使抵銷權后，如果還剩有不能抵銷的債權額，這仍然屬于破產債權，可以依照債權申報程序行使權利；其未能抵銷的對債務人的負債額，仍然構成債務人的債權，該債權人仍應當向管理人履行未能抵銷完畢的債務。

　　民法上的抵銷權，只是為了避免重復履行而增加的費用，一般不發生公正與否的問題，而破產抵銷權卻大不相同。因為，在破產程序中，如果能夠行使抵銷權，就意味著債權的全額實現；如果不能行使抵銷權，就意味著要依照破產程序進行分配。因此，當法院受理債務人破產申請時，可能會出現債權人不擇手段地競相對債務人負債，或者債務人的債務人設法低價收購債權人的債權以進行抵銷的現象，這對其他債權人來說，是十分不公正的。因此，法院應甄別虛假與欺詐性抵銷權，并對其進行限制與打擊。

　　我國新《企業破產法》第40條對抵銷權的限制性規定主要有：

　　(一)債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的，不能進行抵銷；

　　(二)債權人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人負擔債務的，不能進行抵銷；但是，債權人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而負擔債務的，不在此限；

　　(三)債務人的債務人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而取得債權的，也不得進行抵銷。