全國人大法工委刑法室主任　郎 勝

　　隨著經濟全球化的發(fā)展，國際間資金流動日益頻密，金額巨大。如何防止犯罪分子或者犯罪集團為掩飾其犯罪所得或為犯罪提供資助，通過金融或者其他渠道轉移資金或財產，已成為國際社會關注的一個重要問題。隨著我國在全球經濟格局中的作用和影響的不斷提升，我國的反洗錢工作也受到國際社會的重視。有效地開展反洗錢成為保持我國經濟健康運行，防范風險的重要措施之一。為適應反洗錢工作的需要，2006年全國人大常委會修改了刑法關于洗錢罪的規(guī)定，制定了反洗錢法，人民銀行相應修訂公布了《金融機構反洗錢規(guī)定》、《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》等一系列規(guī)章。這些法律、規(guī)章的制訂與實施標志著我國已經初步形成了反洗錢專門法律和相關法律相結合，刑事法律、行政法律相互銜接，法律、部門規(guī)章相互配套的反洗錢法律體系。2007年1月1日《中華人民共和國反洗錢法》開始實施。中國的金融機構和其他負有反洗錢工作職責的義務主體，如何履行反洗錢義務成為金融機構及其監(jiān)管部門需要認真面對的問題。

　　關于開展反洗錢工作的必要性

　　加強反洗錢工作，有利于及時發(fā)現和監(jiān)控洗錢活動，追查、沒收犯罪所得，遏制洗錢犯罪及其上游犯罪。犯罪分子為了逃避法律追究，往往利用各種手段對犯罪收益以及用于犯罪的資金的來源和性質進行掩飾和隱瞞。反洗錢工作的重要意義，就在于通過建立監(jiān)控機制，有效監(jiān)控和發(fā)現各種非正常的資金流動或者資產轉換，從中發(fā)現和追查洗錢犯罪及其相關上游犯罪的線索。加強反洗錢工作，有利于對洗錢犯罪及其上游犯罪分子加以懲治，對其犯罪收益及資金加以剝奪；有助于防止與犯罪有關的資金或者財產轉移、外流或被合法化。根據有關方面提供的材料，僅 2004年我國破獲洗錢及相關案件50起，涉案金額5.7億元人民幣、4.47億美元。加強反洗錢工作，從一定意義上講，還可以起到提高犯罪邊際成本的效果，有助于減少、遏制犯罪的發(fā)生。

　　加強反洗錢工作，有利于消除洗錢行為可能給金融機構帶來的金融風險和法律風險，維護金融安全。首先，洗錢活動造成巨額資本外逃。據有關部門提供的情況，僅2005年中國人民銀行及其分支機構共向公安機關移送涉嫌洗錢犯罪線索2790個，涉及金額327.8億元人民幣。其次，洗錢活動給正常金融活動和金融監(jiān)管帶來很大風險，與洗錢活動伴生的地下錢莊等地下金融活動嚴重擾亂了金融秩序，危及金融安全，在特定條件下甚至會成為引發(fā)金融危機的重要原因。第三，在開放的國際環(huán)境下，金融機構如果稍有不慎卷入犯罪分子的洗錢活動，將面臨嚴厲的處罰，不僅對其業(yè)務的開展造成損失，而且將嚴重影響其聲譽，甚至給國家造成惡劣影響。

　　加強反洗錢工作，有利于發(fā)現和切斷資助犯罪行為的資金來源和渠道，防范新的犯罪行為。近年來，世界范圍內的恐怖犯罪活動猖獗，在復雜的國際環(huán)境下，資助恐怖犯罪活動的情況也較突出。實踐表明，洗錢活動和洗錢網絡與恐怖活動有著密切聯系，犯罪組織的融資能力很大程度上與其破壞能力成正比。通過反洗錢及時地發(fā)現和切斷恐怖融資的資金鏈，對于打擊各種恐怖活動，維護國家和人類社會安全有著重要意義。

　　加強反洗錢工作，有利于保護受害人的合法財產權，維護法律尊嚴。通過反洗錢可以發(fā)現犯罪的違法所得，有利于追回被犯罪分子侵占的國家、集體和被害人的財產并依法予以返還，實現社會正義。

　　加強反洗錢工作，有利于參與反洗錢國際合作，維護國家利益。隨著世界范圍內反洗錢力度的不斷加大，洗錢活動也越來越隱蔽和具有跨國性特點。因此，反洗錢需要加強國際間合作。我國目前已經加入了聯合國禁毒公約、打擊跨國有組織犯罪公約、反腐敗公約、制止向恐怖主義提供資助的國際公約等國際公約，完善我國反洗錢法律體系，切實履行這些公約設定的反洗錢國際義務，是我國作為一個負責任且在世界上有重要影響的大國義不容辭的責任。同時我們也必須看到，國際間的反洗錢合作是首先由西方發(fā)達國家發(fā)起的，比如國際反洗錢組織——反洗錢金融行動特別工作組(FATF)最早就是由西方發(fā)達國家設立的，目前反洗錢的標準和規(guī)則也基本上都是由它們制定的。盡管如此，從加強反洗錢國際合作，維護金融秩序的目標出發(fā)，我國需要加入FATF。加入FATF，有助于我國直接參與國際間反洗錢規(guī)則的制定，為促進國際政治、經濟秩序，朝著更為公平合理的方向發(fā)展，維護國家的根本利益發(fā)揮積極作用。

　　金融機構反洗錢中應注意的幾個問題

　　根據反洗錢法的規(guī)定，除了由司法機關對構成犯罪的洗錢行為依法追究刑事責任外，我國日常的反洗錢工作主要通過建立大額交易和可疑交易報告制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度以及客戶身份識別制度等一系列措施來實現，這也是國際上反洗錢工作的通常做法。根據我國的經濟和社會發(fā)展的實際情況，目前反洗錢工作首先從金融機構展開。做好這項工作，應當注意以下幾個問題：

　　反洗錢要從中國的實際出發(fā)。

　　在目前的中國，大額的資產轉移、轉換必然要經過金融渠道，盡管從揭露的案件中反映出“地下錢莊”為洗錢提供了便利，但大金額的洗錢活動或多或少還是要在不同的環(huán)節(jié)上借助金融渠道進行轉移。這就使通過加強對金融機構的監(jiān)管及時發(fā)現和預防可能發(fā)生的洗錢行為成為可能，同時也決定了金融機構在反洗錢工作中的重要作用。由于每個國家財產的存在方式、支付和交易習慣以及金融體制存在差異，其反洗錢措施也不可能完全相同。因此，我國在制定反洗錢的制度措施時，必須從國情出發(fā)，適應我國現階段金融運作模式和經濟社會發(fā)展的特點，不能簡單地照搬國外的規(guī)定。例如，隨著金融監(jiān)管力度不斷加大，在一些發(fā)達國家洗錢活動出現了從傳統(tǒng)金融領域向非金融領域轉移的趨勢。針對這種情況，這些國家越來越重視在某些特定非金融領域如貴金屬交易、

房地產交易等行業(yè)開展反洗錢工作。一些國際組織也建議各國建立房地產銷售業(yè)、貴金屬和珠寶交易業(yè)、拍賣業(yè)、律師事務所、會計師事務所等行業(yè)的反洗錢制度。從我國的實際情況看，廣大居民和各類社會組織的資金主要存在于銀行、證券、保險等金融機構中。雖然在房地產市場上存在著大量的資金，但這些資金大多要通過銀行等金融機構進行結算、支付，通過對金融機構的監(jiān)管，在一定程度上可以起到對房地產市場資金流動的監(jiān)控作用。至于上面提到的其他行業(yè)，大多規(guī)模不大，其經手的資金在社會資金總量中所占份額很少，而且這些行業(yè)也都需要通過在銀行開戶進行結算和支付，目前政府對這些行業(yè)的資金流動情況主要通過銀行等金融機構進行間接的監(jiān)管。因此，反洗錢法對負有反洗錢義務的特定非金融機構的范圍和義務只作了原則規(guī)定，今后還需要根據市場的發(fā)展和監(jiān)管經驗的積累，逐步加以完善。其實，發(fā)達國家將反洗錢活動向非金融領域拓展也是有一個發(fā)展過程的，是伴隨這些國家日益嚴密的金融監(jiān)管將洗錢活動逐步擠出金融領域而造成的“擠出效應”。我國在開展反洗錢工作的初始階段當務之急應是嚴密金融監(jiān)管，守住洗錢活動最易發(fā)生的領域。在實現有效金融監(jiān)管的前提下，逐步建立和完善相應的非金融領域的反洗錢制度。特定非金融機構的范圍也要根據我國的實際來確定，不是外國有的我們都要有。例如，有些國家將律師事務所、會計師事務所納入應當建立反洗錢制度的行業(yè)，是因為這些國家的律師事務所、會計師事務所還兼有代理為客戶

理財的業(yè)務。而根據我國律師法、注冊會計師法的規(guī)定，律師事務所和會計師事務所不得從事代客理財的業(yè)務，當然就沒有建立這一制度的必要。再如，在一些發(fā)達國家，隨著金融服務的完善，公民大量的支付和結算通過網絡、票據或者

信用卡等工具完成，現金支付在日常交易量中所占的份額日趨縮小，一般公民手中持有的現金量也很少。因此，這些國家對需要報告的大額、可疑現金交易規(guī)定了一個比較低的標準。而我國金融服務業(yè)尚不發(fā)達，居民用現金進行支付的習慣很難在短時間內加以改變。如果我們也照搬外國，規(guī)定一個很低的大額、可疑報告標準，必然會加大銀行和監(jiān)管部門的運營成本，令接受報告和承擔報告義務的主體都難以承受。不僅如此，過低的報告標準還會影響到交易的效率和公眾的投資消費意愿，有些人可能會轉向借助地下錢莊完成資金劃轉。

　　反洗錢制度設計要考慮成本。

　　任何制度都有成本，反洗錢制度設計必須進行投入產出比的權衡。

　　首先，反洗錢制度設計必須考慮主管部門的監(jiān)管能力和監(jiān)管成本。從理論上講，洗錢活動具有向許多行業(yè)、領域發(fā)展的可能性，但是我國在反洗錢工作初始階段，還是要有選擇地突出重點，不宜四面出機，防止力不從心，事倍功半。我國目前反洗錢工作應當堅持以金融業(yè)反洗錢為核心。就金融業(yè)來說，反洗錢監(jiān)管應當融于日常金融監(jiān)管之中。要把反洗錢監(jiān)管工作和金融監(jiān)管工作有機結合起來，充分利用現有金融監(jiān)管資源，形成監(jiān)管合力。應當將反洗錢監(jiān)管的制度創(chuàng)新置于整個金融體制改革視野之中，統(tǒng)籌規(guī)劃，求得監(jiān)管效率最大化。

　　其次，反洗錢制度設計必須考慮義務主體的承受能力。反洗錢需要投入必要的人力物力，不可避免地要增加相關金融企業(yè)的負擔。從權利義務平衡的角度分析，雖然反洗錢對企業(yè)防范自身經營風險來說是必要的，但企業(yè)承擔的反洗錢義務從某種意義上說又是在協助政府預防和控制洗錢活動。因此，政府主管部門不應過多增加企業(yè)負擔。在具體制度設計上要追求反洗錢的實效，盡可能減少不必要的制度安排，不搞花架子。國家和監(jiān)管部門應當對反洗錢工作提出基本的要求，由企業(yè)在滿足基本要求的基礎上具體把握。比如反洗錢要求金融機構在辦理業(yè)務時要進行客戶身份識別，金融機構在做這項工作時必然要從成本和風險兩方面進行評估。例如，對于存款客戶，相對來講風險較低，銀行只需核對身份證明保證實名制就行；而貸款或辦理保險業(yè)務相對來講風險較大，相關機構除要審查客戶身份證明外還要對其財務狀況、資信記錄、風險系數等一系列情況進行評估，企業(yè)在完成上述客戶身份識別的過程中，也履行了反洗錢義務。總之，金融機構和監(jiān)管部門可以根據需要對不同的交易及可能的風險具體掌握，要考慮到成本與效率，既不能一味“高標準”，也不能“一刀切”。在有關義務主體的反洗錢內設機構和配備反洗錢工作人員的問題上，反洗錢法沒有做硬性要求，而是靈活規(guī)定金融機構既可以設立反洗錢專門機構，也可以指定現有的內設機構負責反洗錢工作。這樣規(guī)定，也是為了控制成本。

　　反洗錢要符合金融機構運營規(guī)律。

　　金融作為現代經濟的核心，有其自身的發(fā)展和運營規(guī)律，反洗錢工作必須尊重和反映這些規(guī)律。

　　堅持審慎監(jiān)管原則。金融機構是履行反洗錢義務的主體，加強反洗錢監(jiān)管的目的是幫助、督促金融機構依法建立必要的反洗錢內控制度，自覺履行反洗錢義務，防止被違法犯罪分子利用從事洗錢。在反洗錢制度的設計上應當最大限度地調動金融機構的積極性，使其自覺地開展反洗錢工作。有人認為“金融機構有一種本能的洗錢的沖動”，因此要嚴加監(jiān)管。這種說法其實很片面。因為作為金融機構，追求利潤無可非議，在面對洗錢可能給其帶來不法利益時，它必然要在利益和風險之間作出判斷。如果在制度設計上使其面臨的風險遠遠大于可得利益的話，任何一個金融機構不僅不會有洗錢沖動，而且會主動予以抵制。

　　堅持安全性原則。安全性原則在反洗錢工作中有兩方面的含義：第一，要有利于金融機構的安全。反洗錢制度的設計既要符合國際上反洗錢的一般規(guī)則，又要符合我國的實際情況。要防止好高騖遠，不加分析地去滿足某些國際組織不合理的要求，給我國金融機構設定過高的難以承擔的義務，避免在制度設計上將金融機構置于極易違規(guī)的危險境地和風險邊緣。第二，要有利于金融信息的安全。金融活動是建立在信用基礎上的，為客戶保密是各國金融業(yè)的一項鐵律，也是金融機構安身立命之本。只有依法為客戶保密才能得到公眾的信任。同時，反洗錢法也規(guī)定，除法律明確規(guī)定的情形外，金融機構不得向任何機構、個人提供、泄露因履行反洗錢義務而獲得的信息。因此，金融機構在加強反洗錢工作的同時，必須始終把保守有關秘密放到特別重要的位置。

　　堅持時效性原則。理想的金融機構反洗錢制度，是通過建立客戶身份識別、客戶身份資料和交易記錄保存、大額和可疑交易報告等基礎性制度，實現必要時對可疑資金的實時監(jiān)控和對可疑資金轉移、轉換過程的事后追查。相對于金融機構日常處理的大量資金轉移、轉換活動，洗錢發(fā)生的概率只是極小的。因此，不能因為反洗錢而妨礙正常資金流動的及時性、便捷性，更不能對正常流動中的資金輕易采取凍結措施；對依法臨時凍結的可疑資金應當盡快確定性質，對不必繼續(xù)凍結的應當立即解除凍結。

　　總之，在金融領域全面開展反洗錢工作，對我們來說是一項新的挑戰(zhàn)，關系到我國金融事業(yè)健康發(fā)展的大局。在開展這項工作時我們既要研究借鑒國際上的成功經驗，注意與國際規(guī)則接軌，盡力而為，又要從我國的實際情況出發(fā)，充分考慮社會的承受力，要把這項工作的展開與金融改革的進度通盤規(guī)劃，量力而行，促進我國金融事業(yè)又好又快發(fā)展。-

　　(責任編輯　張 林)