從法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)的雙視野論中國公司治理五問題

　　李華振

　　作者按：本文原載國家經(jīng)濟(jì)類核心期刊《企業(yè)研究》2003年第11期。本文原為作者的一次經(jīng)濟(jì)論壇的學(xué)術(shù)提交稿，后被國家經(jīng)濟(jì)類核心期刊《企業(yè)研究》刊發(fā)，為照顧該刊的普通讀者，編輯同志把文章標(biāo)題變成了《“無間道”離中國公司只有5步遠(yuǎn)》。感謝英國NAPIER大學(xué)、武漢大學(xué)張昕博士整理并提供本文文稿。

　　【內(nèi)容提要】經(jīng)過二十多的發(fā)展，中國市場經(jīng)濟(jì)改革目前正進(jìn)入攻艱階段，中國公司正處于十字路口。中國目前的情況，類似于當(dāng)年的韓國，我們不防回顧一下韓國經(jīng)濟(jì)的歷史。當(dāng)年，韓國公司造就了令世人驚嘆的韓國經(jīng)濟(jì)奇跡，但好景不長，后來又大面積潰退，導(dǎo)致今天的韓國經(jīng)濟(jì)寒潮。目前正陽光燦爛的中國經(jīng)濟(jì)及中國公司能不能避免重蹈韓國的覆轍？應(yīng)該采取什么措施？

　　【關(guān)鍵詞】公司治理結(jié)構(gòu)，產(chǎn)權(quán)改革，兩權(quán)分離，兩權(quán)合一，中國股市，科斯定理

　　當(dāng)年，韓國公司造就了令世人驚嘆的“韓國經(jīng)濟(jì)奇跡”，但好景不長，后來又大面積潰退，導(dǎo)致今天的“韓國經(jīng)濟(jì)寒潮”。經(jīng)過二十多的發(fā)展，中國市場經(jīng)濟(jì)改革目前正進(jìn)入攻艱階段，中國公司正處于十字路口。那么，目前正陽光燦爛的中國經(jīng)濟(jì)及中國公司能不能避免重蹈韓國的覆轍？應(yīng)該采取什么措施？

　　一、公司產(chǎn)權(quán)改革：實(shí)在私有VS虛擬私有

　　中國公司目前的情況，類似于當(dāng)年的韓國，我們不防回顧一下韓國經(jīng)濟(jì)的歷史。朝鮮戰(zhàn)爭之后的幾年里，韓國的經(jīng)濟(jì)落后于北朝鮮。1961年，樸正熙上臺執(zhí)政，開始大刀闊斧地進(jìn)行經(jīng)濟(jì)改革，破除朝鮮戰(zhàn)爭時期建立并沿襲下來的“國家軍統(tǒng)所有制”。由于美國對韓國的強(qiáng)烈影響，樸正熙政府選擇了“仿效美歐”的全面私有化道路。20多年后，昔日繁榮的對手(北朝鮮)的經(jīng)濟(jì)已接近崩潰，而韓國已經(jīng)成了繼日本之后的“亞洲經(jīng)濟(jì)新奇跡”和“東方的新動力工廠”，其鋼鐵、油輪、電視機(jī)、汽車等等產(chǎn)品大量涌入世界市場。韓國的多家公司沖進(jìn)了世界500強(qiáng)之列，似乎一切都將繼續(xù)陽光燦爛下去。但進(jìn)入90年代以后，韓國經(jīng)濟(jì)風(fēng)光不再，各種矛盾猶如蓄積壓抑已久的火山，一觸即發(fā)。97年的東南亞金融危機(jī)充當(dāng)了導(dǎo)火索，引發(fā)了98年的亞洲經(jīng)濟(jì)危機(jī)，韓國的火山終于被引爆，經(jīng)濟(jì)形勢急轉(zhuǎn)直下，韓國公司(包括已進(jìn)入世界500強(qiáng)的大公司)紛紛發(fā)生地震，出現(xiàn)大面積滑坡。

　　與韓國一衣帶水的中國也經(jīng)歷了98年亞洲經(jīng)濟(jì)危機(jī)的沖擊，而且當(dāng)時中國的經(jīng)濟(jì)實(shí)力還不如韓國，但中國卻比較有效地抗住了風(fēng)浪。其中的原因何在？關(guān)鍵的一條在于中國沒有像韓國那樣“完全私有化”，政府能有效地整合并運(yùn)用經(jīng)濟(jì)資源去抵抗經(jīng)濟(jì)大衰退。而韓國的經(jīng)濟(jì)資源大部分掌握在私人手中，雖然政府能運(yùn)用宏觀調(diào)控手段來調(diào)動私人資源，但眾所周知，宏觀調(diào)控往往只能在“正常時期”發(fā)揮出明顯作用，而一到諸如經(jīng)濟(jì)危機(jī)之類的“非常時期”就不能立竿見影地見效了。(注意此處是說不能“立竿見影”，而不是否定宏觀調(diào)控對經(jīng)濟(jì)危機(jī)的中長期作用。)

　　但這并不代表中國不應(yīng)該進(jìn)行公司產(chǎn)權(quán)改革。幾十年的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)式的國有制，已被證明為缺乏活力。于是，中國公司就面臨著兩難處境：到底該不該私有化？私有化到何種程度？私有化過度了，會重蹈韓國覆轍，是短命的、不健康的500強(qiáng)。

　　在這種兩難處境下，“虛擬私有化”倒不失為一種新出路。傳統(tǒng)的公有化之所以缺乏活力，是因?yàn)樗�否認(rèn)、排斥國有企業(yè)經(jīng)營者的合理私權(quán)，薪酬僵死，國企經(jīng)營者不能通過合法的正常途徑來主張、獲取相關(guān)私權(quán)，于是就產(chǎn)生了兩種后果：一種是營私舞弊，“積極地搞垮國企”；另一種是雖然不侵吞國資，但喪失經(jīng)營熱情，碌碌無為，“消極地拖垮國企”。從公司治理結(jié)構(gòu)的角度講，正是由于這個原因，使國企不具有私企的“經(jīng)營欲望和活力”。

　　西方的私有化是一種“實(shí)在的私有化”，是徹底的私有化。它雖然能有效地解決公司治理結(jié)構(gòu)中的問題，能孵生出當(dāng)今發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)，但它并不是“放之四海而皆準(zhǔn)的”通用規(guī)則，它不適于目前的中國國情。西方的實(shí)在私有化，其精髓之處并不在于私有，而在于它能激勵“確定的人”去關(guān)心、維護(hù)、監(jiān)督企業(yè)的經(jīng)營狀態(tài)，使企業(yè)向“好的方向”發(fā)展，最終，也就使整個國民經(jīng)濟(jì)向上提升而不是向下墜落。所以，只要能找到一個(些)勝任的“確定的人”來經(jīng)營企業(yè)、監(jiān)督企業(yè)，就能使企業(yè)充滿活力。在國有制的基礎(chǔ)上，允許并鼓勵優(yōu)秀的國企經(jīng)營者擁有企業(yè)股份，使他們也成為國企的股東。根據(jù)科斯定理，一旦外部性實(shí)現(xiàn)了內(nèi)部化，就能激勵他們關(guān)心國企的經(jīng)營狀況，最終，他們獲得了豐厚私利，國企也得到了良好發(fā)展，國有資產(chǎn)也實(shí)現(xiàn)了保值、增值。

　　與“實(shí)在私有化”相應(yīng)，“虛擬私有化”在本質(zhì)上并不是私有化，仍是公有化(或國有化)，形象點(diǎn)說，它是“披著私有化外衣的公有化”。這種做法中，私人股份是從國有股份中派生出來的，整個企業(yè)的股份結(jié)構(gòu)中既有國有股、也有私有股，是一種混合所有制。它并不是西方式的徹底實(shí)在私有化，但同樣能實(shí)現(xiàn)其精髓(即激勵“確定的人”去關(guān)心、維護(hù)、監(jiān)督企業(yè)的經(jīng)營狀況)，因而，可以稱之為虛擬私有化。

　　二、公司運(yùn)行方式：兩權(quán)分離VS兩權(quán)合一

　　不管我們愿不愿意看到這樣的結(jié)果和結(jié)論，它都明確無疑地成了事實(shí)——為了實(shí)踐“國有企業(yè)要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，其關(guān)鍵在于兩權(quán)分離”之理論，20年來，從中央政府到地方市縣、從官方政策到學(xué)者研究，都津津樂道于“兩權(quán)分離”。但20年來的實(shí)踐卻表明：兩權(quán)分離并沒有取得預(yù)期的效果。

　　實(shí)際上，西方近二十年來重新興起了一股“從兩權(quán)分離回歸到兩權(quán)合一”的大浪潮。西方實(shí)行兩權(quán)分離的公司屢屢發(fā)生經(jīng)營者腐敗、經(jīng)理層侵害公司和股東利益、大股東操縱公司損害中小股東、甚至跨國公司被內(nèi)部人搞垮等等惡性事件。在這樣的社會背景之下，西方興起了“中小企業(yè)將成為21世紀(jì)主流企業(yè)”的浪潮，許多大公司也因此而化大為小、化整為散，集團(tuán)式大企業(yè)也不再是傳統(tǒng)的“總分公司制”，紛紛改成“母子公司制”。(總分公司制中，分公司不是獨(dú)立法人；而母子公司制中，各個子公司都是獨(dú)立的中小型企業(yè)法人。)這種做法可以避免兩權(quán)分離帶來的種種弊端。

　　西方的“兩權(quán)合一”浪潮，有力地證明了一個事實(shí)：兩權(quán)分離并不是解決中國國企深層癥結(jié)的靈丹妙藥，中國20年來的國企改革并沒有抓住問題的深層本質(zhì)。

　　所以，我們必須重新認(rèn)識我國國企改革。根據(jù)科斯定理，在國有企業(yè)里，人們的個人利益及目標(biāo)常常與組織(即國企)的利益及目標(biāo)不致、相背離，在這些情況下，國企的利益對于主管官員及經(jīng)營者而言，只不過是一種“外部性”因素；而他們自己的利益則是一種“內(nèi)部化”因素。毫無疑問，政府與國企，二者都是組織機(jī)構(gòu)而非自然人，只不過一個是“大”組織機(jī)構(gòu)、一個是“小”組織機(jī)構(gòu)。社會學(xué)表明，組織機(jī)構(gòu)本身是沒有生命、沒有意志的，它不能象自然人那樣去進(jìn)行思考決策，所以，政府與國企都不能“直接”維護(hù)自身的利益。歸根結(jié)底，還必須由主管官員和經(jīng)營者“代理(代表)”政府及國企來進(jìn)行決策。在“代理”的過程中，主管官員和經(jīng)營者就會在外部性因素(即政府及國企利益)和內(nèi)部化因素(即他們自己的利益)之中，關(guān)心后者而犧牲前者。

　　正如我國經(jīng)濟(jì)法專家劉大洪所指出的：國企的真正病根在于它沒有解決好“自然人”(即主管官員和經(jīng)營者)與“組織機(jī)構(gòu)”(即政府和國企)之間的利害關(guān)系問題，沒有在“自然人”與“組織機(jī)構(gòu)”之間搭建出一套行之有效的企業(yè)治理結(jié)構(gòu)(包括外部結(jié)構(gòu)和內(nèi)部結(jié)構(gòu))，沒有使二者的外部性與內(nèi)部化相趨同。兩權(quán)分離之改革，僅僅在這個大的組織機(jī)構(gòu)(即政府)與那個小的組織機(jī)構(gòu)(即國企)之間進(jìn)行，而沒有深入到自然人與組織機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系之深層。

　　找到了我國國企的深層次病因，就應(yīng)當(dāng)嘗試新的改革途徑。MBO是一個不錯的選擇，曾在西方國有企業(yè)的私有化過程中發(fā)揮重要用用。例如英國，1979年撒切爾夫人執(zhí)政后，大力推行“國企私有化改造”，曾借助于MBO方式來進(jìn)行。MBO最大的貢獻(xiàn)在于兩點(diǎn)：

　　第一是使國企經(jīng)營者由“純粹的代理人(打工者)”變成了所有者，實(shí)現(xiàn)了國企的虛擬私有化改革。MBO之后，經(jīng)營者擁有了企業(yè)股份，企業(yè)的利益對他們而言，不再是純粹的外部性因素，已經(jīng)成了內(nèi)部化因素。這就會促使他們以“關(guān)心自己切身利益”的心態(tài)來積極維護(hù)企業(yè)利益，在很大程度上避免“經(jīng)營權(quán)代理風(fēng)險(xiǎn)”。

　　第二是巧妙解決了經(jīng)營者自有資金不足的難題。永誠實(shí)業(yè)集團(tuán)董事長劉孟奇說，過去，我們在實(shí)行“高級人才持股計(jì)劃”、“經(jīng)理股票期權(quán)計(jì)劃”等改革措施時，遇到的最大難題是經(jīng)營者缺乏足夠的資金來購買企業(yè)股份。這導(dǎo)致許多改革措施無法執(zhí)行，因而收效甚微。現(xiàn)在，MBO巧妙解決了這一難題：它允許經(jīng)營者用本企業(yè)的資產(chǎn)作擔(dān)保來進(jìn)行融資，再用融來的資金收購本企業(yè)股份。

　　三、公司上市功能：千王股局VS投資股市

　　中國上市公司的整體現(xiàn)狀并不能令人樂觀，目前的中國股市是“千王股局”還是“投資股市”，這個問題令人不得不深思。后者是為了投資，其性質(zhì)是“(股)市”，遵循正常的市場經(jīng)濟(jì)法則；而前者卻是為了投機(jī)、出老千，其性質(zhì)是“(股)局”，是一場圈錢的把戲之局。

　　中央政府推動公司上市的初衷當(dāng)然是“投資股市”，但現(xiàn)在的事實(shí)卻在“一定程度”上悖離了中央政府的美好愿望。如果說索羅斯等西方股市活動者是“資本大鱷”的話，那么，中國目前的許多股市活動者卻是“資本千王”。“資本大鱷”演繹的是“弱肉強(qiáng)食”的市場法則，而“資本千王”玩弄的卻是“做籠子圈銀子”的股票騙局。

　　進(jìn)入21世紀(jì)以來的3年里，新世紀(jì)的陽光似乎并沒有照亮中國股市，相反，中國股市頻頻發(fā)生“地震”。災(zāi)情嚴(yán)重的股票還不止一兩家，往往是若干支股票“集體跳水”，昨天還是牛氣沖天的“天堂股”，一夜之間就無緣無故地跌成了慘不忍睹的“地獄股”。中小股民的血汗錢頃刻間變成了一堆廢紙，深度套牢，脫身無望。經(jīng)濟(jì)學(xué)家無法解釋這些股票的大起大落，無法用正常的經(jīng)濟(jì)理論去分析它們，因?yàn)檫@些股票本來就不是由正常的游戲法則支配的，而是由“幕后之手”在恣意操縱。這只“幕后之手”就是大股東。

　　大股東對中國股市的操縱已達(dá)到令人觸目驚心的程度。有的上市公司從一開始就是由大股東“包裝”起來的，其上市目的并不是為了改善公司資本結(jié)構(gòu)、建立現(xiàn)代企業(yè)制度，而是為了赤裸裸的“圈錢”——圈中小股東的錢。這就使有些上市公司從頭到腳都是“講故事、編謊言”的產(chǎn)物。例如“大名鼎鼎”的某某科技股票，它竟能把一個小小的飼料廠“變臉”成一個大型高科技企業(yè)，套取中小股東的巨額資金。又如，某某集團(tuán)曾長期秘密動用幾億資金炒股，自己炒自己的股票，造成本股票的虛假繁榮，引誘中小股東大把投錢。

　　照現(xiàn)狀泛濫下去，中國公司就會離艷陽天越來越遠(yuǎn)，而離無間道越來越近。中小股東的態(tài)度，會直接決定著股市的生死存亡。離開了中小股東的積極支持和熱情參與，股市就喪失了存在理由和必要。因?yàn)楣墒凶钪饕�的作用就是改善公司的資本結(jié)構(gòu)，讓企業(yè)直接與廣大投資人發(fā)生聯(lián)系，使企業(yè)的融資方式由銀行貸款的間接融資變成發(fā)行證券的直接融資。融資方式的改變，在微觀上決定著企業(yè)的成敗，在宏觀上則決定著國民經(jīng)濟(jì)的興衰。

　　四、公司融資渠道：銀行導(dǎo)向VS市場導(dǎo)向

　　銀行導(dǎo)向型的公司治理結(jié)構(gòu)模式促成了韓國的經(jīng)濟(jì)奇跡。當(dāng)時，相對于美英等國而言，韓國屬于“后發(fā)國家”。后發(fā)國家怎樣在較短時間內(nèi)迅速趕上先發(fā)國家？毫無疑問，在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)中，銀行作為“國民經(jīng)濟(jì)中樞神經(jīng)”的地位是無可爭議的，如果運(yùn)用好銀行這個“中樞神經(jīng)”，就能調(diào)動整個國民經(jīng)濟(jì)的龐大身軀，從頭到腳都能調(diào)動起來，使它邁開步伐，快速追趕先發(fā)國家。韓國深諳此道，充分運(yùn)用銀行的功能作用，建立起了銀行導(dǎo)向型的公司融資渠道。韓國的許多公司能沖進(jìn)世界500強(qiáng)，在融資上主要靠的就是銀行貸款支持。

　　中國當(dāng)前的國情類似于當(dāng)年的韓國，處于“后發(fā)國家”之列。況且中國長期實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，政府對銀行的控制程度遠(yuǎn)強(qiáng)于韓國，國民對銀行的信賴程度也遠(yuǎn)甚于韓國。所以，中國政府應(yīng)該能更有效地運(yùn)用銀行這個“國民經(jīng)濟(jì)的中樞神經(jīng)”，借鑒韓國做法，實(shí)現(xiàn)后發(fā)優(yōu)勢。

　　但同時，我們也必須注意銀行導(dǎo)向型產(chǎn)生的弊端。韓國公司從500強(qiáng)排行榜上大潰退，其主要原因之一就在于它的銀行導(dǎo)向型融資渠道。該渠道使公司過份依賴銀行的貸款扶植，負(fù)債率畸高，銀行的經(jīng)營者與公司的經(jīng)營者互相勾結(jié)，共謀詐取銀行貸款。這樣，就極易形成泡沫經(jīng)濟(jì)，缺乏穩(wěn)健的內(nèi)在支撐。一旦發(fā)生銀行危機(jī)，銀行的大量呆滯壞賬被曝光，銀根必然緊縮，從而導(dǎo)致公司無法再依靠銀行供血，很快就陷入困境。

　　與銀行導(dǎo)向型對應(yīng)的另一種公司融資渠道是市場導(dǎo)向型。美英等國是市場導(dǎo)向型的典型，企業(yè)的主要融資渠道是市場而不是銀行，在市場上融資時，主要靠公司業(yè)績，大股東用手投票、小股東用腳投票，這逼著企業(yè)真真正正、扎扎實(shí)實(shí)地把業(yè)績做好。

　　綜合利弊，我們應(yīng)該“走有中國特色的公司融資渠道之路”，即：仔細(xì)分析銀行導(dǎo)向型和市場導(dǎo)向型各自的優(yōu)缺點(diǎn)，取其優(yōu)而棄其缺、揚(yáng)其長而避其短，前期為了“后發(fā)優(yōu)勢”，銀行導(dǎo)向型為主、市場導(dǎo)向型為輔；中期為了“平穩(wěn)過渡”，二者并重，綜合發(fā)展；然后為了“長治久安”，由銀行導(dǎo)向型轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌鰧?dǎo)向型。在這個過程中，任何左傾或右傾的極端做法都是有害的。

　　五、公司治理結(jié)構(gòu)：日韓模式VS美英模式

　　在公司治理結(jié)構(gòu)上，韓國是以日本為藍(lán)本的，故稱日韓模式。與之相對應(yīng)的是美英模式。傳統(tǒng)上，認(rèn)為這兩種模式分別適應(yīng)東方和西方不同的社會人文環(huán)境，不分優(yōu)劣，各有其長。但現(xiàn)在，兩種模式都相繼陷入了困境之中——先是日韓模式于98年亞洲經(jīng)濟(jì)危機(jī)時觸礁，接著，美英模式于2001年撞向冰山。其結(jié)果是，日韓經(jīng)濟(jì)萎靡不振已長達(dá)5年多，現(xiàn)在似乎還不見明顯好轉(zhuǎn)的希望。美國則發(fā)生了以安然等公司為典型的丑聞，針對此類越演越烈的公司治理危機(jī)，布什總統(tǒng)于2002年8月4日特別簽署了一項(xiàng)“公司責(zé)任法案”，以期整頓經(jīng)濟(jì)秩序。

　　按人文環(huán)境來說，中國與日本、韓國同屬東方儒家文明體系，似乎應(yīng)該借鑒日韓模式。日韓模式的精髓在于東方儒家文化的內(nèi)在約束。日韓的大多數(shù)企業(yè)都實(shí)行“非重大責(zé)任終身聘用制”，注重勞資關(guān)系的長期穩(wěn)定忠誠，通過這種“熟人式公司關(guān)系”來督促經(jīng)營者盡心盡力。這種公司治理模式不注重“利”(利益均沾)，而注重“義”(個人名望和社會責(zé)任之類)。但日韓模式把太多的希望寄托在“義”上，過于依重經(jīng)營者的內(nèi)在約束，這在現(xiàn)代市場觀念和經(jīng)濟(jì)人理性的法則下顯得缺乏剛性，“只能防君子，不能防小人”，劉大洪教授的這個比喻形象地揭示了日韓模式的致命傷。日韓模式建立在“君子標(biāo)準(zhǔn)”的人性假設(shè)之上，美英模式則建立在“中等偏下標(biāo)準(zhǔn)”的人性假設(shè)之上。

　　另一種觀點(diǎn)認(rèn)為中國公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)借鑒美英模式。美英模式的精髓在于以下方面：(1)利益均沾。在“社會契約論”哲學(xué)思想的指導(dǎo)下，美英模式鼓勵經(jīng)營者擁有本公司股份，成為公司的所有者。它認(rèn)為這樣能激勵經(jīng)營者以“所有者的心態(tài)”去積極關(guān)心公司利益，從而減少經(jīng)營者的短期行為、投機(jī)行為、利私行為。(2)制度化外在約束。美英模式在公司制度化建設(shè)上做得很出色，用完美的制度對經(jīng)營者進(jìn)行外在約束。

　　與此同時，美英模式的缺陷在于：(1)在現(xiàn)代公司里，所有權(quán)往往比較分散，一個公司有多個、甚至成千上萬個所有者。在這種條件下，雖然經(jīng)營者也因“利益均沾”而擁有本公司股份、是公司所有者之一，但在實(shí)際經(jīng)營中，經(jīng)營者通過損公利私而獲得的收益可能遠(yuǎn)高于自己作為公司所有者而得到的收益。在這種利害權(quán)衡之下，經(jīng)營者往往并不因?yàn)樽约撼钟斜竟�司股份而真正完全以“所有者的心態(tài)”去關(guān)心公司利益，他們?nèi)钥赡軗p公利私。(2)不論制度多么完善，終歸由具體的人去執(zhí)行，如果經(jīng)營者的內(nèi)在道德約束不強(qiáng)，他們就仍然能運(yùn)用自己掌握的信息優(yōu)勢和職權(quán)之便，通過種種手段侵害公司利益和其他所有者利益。安然事件就是明證，連美國總統(tǒng)布什也承認(rèn)“美國的制度文明并不能完全解決各種問題”。

　　日韓模式、美英模式都走了極端，前者過于夸大“內(nèi)在品德”在公司治理中的作用，后者過于夸大“外在制度”在公司治理中的作用。二者都對自己的管理文化過于崇拜、自足，以至于患上了“管理偏食挑食癥”，長期“營養(yǎng)單一”，終于導(dǎo)致這場公司治理危機(jī)的大爆發(fā)。

　　所以，中國公司不能再以純粹的日韓模式或美英模式為藍(lán)本，必須把它們結(jié)合起來，兼采二者之長、避二者之短，相互嫁接，有機(jī)融合，形成“利義共舉、外內(nèi)兼修、法德并重”的公司治理結(jié)構(gòu)。