紅罐王老吉年銷售額達160億元，商標使用合同有效性成核心問題

　　鐘可芬

　　月底即將開庭的王老吉(微博)商標案，將決定加多寶的母公司香港鴻道集團(下稱“香港鴻道”)紅罐王老吉使用權的去留問題。而目前，外界最大的爭議聚焦在當年香港鴻道通過行賄所得的合同是否有效這一問題上。

　　另外一層因素則在于，目前“王老吉”商標價值千億元，而紅罐王老吉2011年銷售額也達到160億元，但王老吉商標租賃費目前每年僅有500多萬元，被嚴重“廉租”。

　　23日，臨近開庭之際，王老吉商標所有人廣州醫藥集團(下稱“廣藥集團”)第一次向媒體披露了這份引起雙方分歧的合同，此前雙方一直避而不談的合同內容首度曝光。

　　商標租賃費用十年僅增50萬

　　該商標租賃合同顯示，廣藥集團向香港鴻道收取的商標使用費十年間僅從450萬元/年增加到今年的506萬元/年，而雙方如果繼續按現有合同合作到2020年，當年的商標使用費也將只有537萬元。

　　1997年2月，廣藥集團旗下的廣州羊城藥業股份有限公司王老吉食品飲料分公司(今“王老吉藥業股份有限公司”前身)與香港鴻道簽訂了商標許可使用合同。合同規定，香港鴻道自當年取得獨家使用“王老吉”商標生產銷售紅色紙包裝及紅色鐵罐裝涼茶飲料的使用權。

　　1997年后，香港鴻道成立加多寶公司負責王老吉在內地的生產和經營。2000年，廣藥集團與鴻道簽訂了第二次合同，將有效期延長10年至2010年。

　　“450萬元就是當年定的收費標準，當時廣藥集團考慮到王老吉仍處于品牌培育期，只按照當時鴻道2億元年銷售額的2.25%作為商標使用費，此后這個標準一直沒有變過，只是按照合同每年約有千分之九的上浮。”廣藥集團專門負責王老吉商標案的一位中層告訴《第一財經日報(微博)》。

　　2002年，加多寶開始大筆投入品牌推廣。公開數據顯示，加多寶2002年銷售額不及2億元，2007年飆升到50多億。尤其是2008年加多寶為四川地震災區捐款1億元的舉動及營銷推動，當年加多寶銷售額高達120億元。2010年，銷售額超過150億元。

　　但實際上，廣藥集團收取的王老吉商標使用費并沒有隨著紅罐王老吉銷售額的增加而增加。

　　對此，上述廣藥集團中層解釋，因為加多寶是境外獨資企業，在涉及品牌租賃的使用費上，品牌輸出方并無權亦無法真實核實對方的銷售額。

　　按照國際慣例，品牌使用費一般是5%。而據廣藥集團該中層透露，廣藥即便對旗下合資公司王老吉藥業、白云山、記黃埔等，收取的品牌使用費都是按照銷售額的2.1%收。

　　而如果香港鴻道嚴格按照銷售額2.25%的比例給廣藥集團，按照其2011年160多億的銷售額，要付3.6億的商標使用費。因此業內認為，加多寶多年來一直在廉價使用王老吉商標。

　　據悉，目前廣藥集團已聘請過第三方公司進行不同形式的王老吉商標損失評估，其中最高的損失評估金額高達3個多億。

　　合同是否有效成核心問題

　　即將于29日開庭的王老吉商標案，審理機構是中國國際經濟貿易仲裁委員會(下稱“中貿委”)。

　　廣東伯方律師事務所一位律師告訴本報，首席仲裁員通常由中貿委指定，另外兩位仲裁員分別由廣藥集團和鴻道在中貿委仲裁員名單中指定。

　　從現有爭議來看，考驗仲裁員的將是《合同法》第五十二條怎么適用的問題，當年香港鴻道集團行賄所獲商標合同是否有效的裁決，亦將為此類案件以后的審判留下依據。

　　2000年，廣藥集團的當權者是副董事長、總經理李益民。為了長期運作紅罐王老吉，香港鴻道集團負責人陳鴻道在2001至2003年間向李益民三次行賄合計300萬港元。

　　于是，2002年11月，雙方簽署了第一份補充協議，將租賃時限延長至商標續展期限2013年。2003年6月，李益民第三次收受陳鴻道100萬港元，并簽署了第二份補充協議，約定將王老吉商標租期延長至2020年。

　　2004年李益民受賄案東窗事發，李益民以受賄罪被判處無期徒刑。而陳鴻道則至今在逃。

　　上述伯方律師事務所的律師指出，按照《合同法》第五十二條，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益，或者有違反法律、行政法規的強制性規定，通過這些非法手段所得合同是無效的。

　　本報獲悉，廣州市政府將直接督辦此事，并委派廣州市公職律師事務所全權代理此事。另有兩家北京律所協助跟進。

　　香港鴻道聘請了上海某律師事務所，其主要合伙人為中貿委原副秘書長，此外，北京長安律師事務所和廣東陳小華律師事務所也將協助應訴。

　　廣藥集團23日稱此次有比較大的把握打贏官司，準備終止與鴻道集團2010~2020年的合作協議。

　　而公開資料顯示紅罐王老吉2011年銷售額160億，如仲裁結果真如廣藥集團所愿，那么加多寶將陷入失去主導產品的險境。

　　有業內人士認為，待仲裁結果出來之后，廣藥集團和香港鴻道必然會就合作問題再坐下來談，比較大的結局很可能是香港鴻道繼續租賃，不過租賃費用要有大幅提升。