香港證監(jiān)會認(rèn)定“MBO鋼王”與“世界鋼王”構(gòu)成一致行動(dòng)人

　　一方是世界最大的鋼鐵巨頭，一方是國內(nèi)首家以紅籌模式上市的民營鋼鐵企業(yè)，米塔爾收購東方集團(tuán)，無疑是目前鋼鐵領(lǐng)域內(nèi)最吸引眼球的事件

　　然而香港證監(jiān)會卻認(rèn)定，米塔爾此前收購東方集團(tuán)第二大股東陳寧寧股份時(shí)，已與第一大股東韓敬遠(yuǎn)構(gòu)成一致行動(dòng)人；米塔爾將不得不發(fā)起要約收購。于是“世界鋼王”能否最終入主東方集團(tuán)的不確定因素增加

　　本報(bào)記者 萬靜

　　全球最大鋼鐵企業(yè)、有著“世界鋼王”美譽(yù)的阿塞洛米塔爾鋼鐵公司(下稱米塔爾)收購中國民營鋼鐵企業(yè)中國東方集團(tuán)控股有限公司(下稱東方集團(tuán))一事，近日出現(xiàn)新變數(shù)。

　　東方集團(tuán)12月6日發(fā)布公告稱，香港證監(jiān)會收購及合并委員會裁定，在米塔爾于11月6日受讓東方集團(tuán)第二大股東陳寧寧的股份時(shí)，米塔爾與東方集團(tuán)第一大股東韓敬遠(yuǎn)已構(gòu)成一致行動(dòng)人，且雙方所持股份加總已逾30%，由此觸發(fā)了強(qiáng)制全面收購。為此，米塔爾和韓敬遠(yuǎn)須在一定期限內(nèi)，以不低于6.12港元/股的價(jià)格，無條件收購東方集團(tuán)其他股東的全部股份。

　　兩大股東不和 米塔爾趁機(jī)而入

　　米塔爾一直在尋找進(jìn)入中國的機(jī)會。繼2005年7月成功收購國有鋼企華菱集團(tuán)下屬的上市公司華菱管線部分股份后，米塔爾收購包頭鋼鐵、萊陽鋼鐵的計(jì)劃接連遭挫，于是它把目光投向了既是民營企業(yè)又在香港上市的東方集團(tuán)。

　　而東方集團(tuán)的股東不和，無疑給米塔爾提供了一個(gè)絕好機(jī)會。

　　東方集團(tuán)是中國最大的鋼坯生產(chǎn)供應(yīng)商之一，也是國內(nèi)首家以紅籌方式在境外上市的民營鋼鐵企業(yè)。它是由位于河北遷西縣的津西鋼鐵股份有限公司經(jīng)過股份改制、管理層收購以及一系列復(fù)雜的境外重組等資本運(yùn)作后，“改頭換面”成中國東方集團(tuán)控股有限公司，于2004年3月在香港上市，津西鋼鐵目前為東方集團(tuán)的控股公司。韓敬遠(yuǎn)實(shí)際控制東方集團(tuán)44.81%的股權(quán)，為第一大股東，擔(dān)任公司董事局主席兼CEO。

　　原東方集團(tuán)第二大股東陳寧寧，是香港嘉鑫控股集團(tuán)公司(下稱香港嘉鑫)的創(chuàng)始人兼董事長。2002年12月，以韓敬遠(yuǎn)為代表的津西鋼鐵與以陳寧寧為代表的香港嘉鑫開始合作，雙方成立中外合資公司。在以后的津西鋼鐵謀求海外上市的過程中，香港嘉鑫發(fā)揮了巨大作用。上市后，陳持股東方集團(tuán)28.11%，僅次于韓，為第二大股東。

　　但在東方集團(tuán)上市不久，由于在公司管理理念、發(fā)展前景等方面產(chǎn)生分歧，韓、陳兩大股東矛盾日深，摩擦頻出。2007年6月，陳寧寧宣布以42億港元，向持有中國東方集團(tuán)27.37%股權(quán)的小股東提出全面收購，希望借此持股比例能高于韓敬遠(yuǎn)，從而真正掌握這家民營鋼鐵公司的控股權(quán)。

　　但陳寧寧的全面收購小股東股份的計(jì)劃最終以失敗告終。10月2日，在其公告的全面收購計(jì)劃截止日，陳寧寧只得到了16.62%的股權(quán)響應(yīng)，加上自身所持28.11%股份，未能達(dá)到50%的最低限。10月29日，東方集團(tuán)召開股東特別大會，撤銷了陳寧寧的董事職務(wù)。

　　11月8日，決意退出的陳寧寧以6.47億美元的代價(jià)，將所持東方集團(tuán)全部股份售予米塔爾。

　　紅籌上市和存疑的管理層收購

　　作為國內(nèi)第一家以紅籌模式在境外進(jìn)行上市的民營鋼鐵企業(yè)，中國東方集團(tuán)曾在國內(nèi)鋼鐵業(yè)引起不小的震動(dòng)。當(dāng)時(shí)業(yè)界認(rèn)為，津西鋼鐵之所以借道東方集團(tuán)成功境外上市，與管理層收購國有股份密不可分。

　　根據(jù)東方集團(tuán)的招股章程披露，津西鋼鐵最初是由兩家國有企業(yè)———唐山津西集團(tuán)和天津金盈公司持控股股權(quán)的，其中唐山津西集團(tuán)持有49.4%股份，天津金盈持有41.9%股份。另有由津西鋼鐵員工組成的職工持股會占股8.1%。

　　2000年1月，唐山津西集團(tuán)將自己在津西鋼鐵49.4%的股份管理權(quán)委托給持股會；隨后津西集團(tuán)又進(jìn)一步與職工持股會簽訂《股權(quán)托管協(xié)議》，將自己的大部分國有股份以信托方式交予津西持股會進(jìn)行管理。根據(jù)該《股權(quán)托管協(xié)議》，持股會將獲得受托國有股份股息的95%作為信托代價(jià)，而委托方津西集團(tuán)只獲得5%的收益權(quán)。

　　2002年11月，韓敬遠(yuǎn)等津西鋼鐵高管出資成立了遷西縣合力工貿(mào)有限公司(下稱遷西合力)。很快，遷西縣發(fā)展計(jì)劃局批準(zhǔn)將職工持股會變更為遷西合力。遷西合力的股份由津西鋼鐵1826名員工實(shí)際持有，由于有限公司股東數(shù)目不得超過50名，故而由津西鋼鐵管理層的韓敬遠(yuǎn)、沈曉玲等11名股東以信托方式代持。

　　據(jù)招股章程披露，借助這份《股權(quán)托管協(xié)議》，津西工會以及后來的遷西合力獲得了巨額的分紅收益。

　　2002年12月，遷西合力收購了津西集團(tuán)和天津金盈的全部國有股份，轉(zhuǎn)讓總價(jià)為2.05億，合每股1.4867元。2003年3月，北京市中企華資產(chǎn)評估公司出具“津西鋼鐵股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓評估報(bào)告”，也將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格定為每股1.4867元。至此，韓敬遠(yuǎn)等管理層完成了MBO過程，津西鋼鐵也因此由原先的國有控股公司轉(zhuǎn)化成民營公司。

　　接下來再經(jīng)過一番令人眼花繚亂的海外重組，津西鋼鐵最終被包裝成為境外公司身份的中國東方集團(tuán)控股公司。2004年3月2日，東方集團(tuán)在香港掛牌上市，成為首個(gè)在境外以紅籌模式上市的民營鋼鐵企業(yè)。韓敬遠(yuǎn)也因?qū)嶋H控制東方集團(tuán)44.81%的股權(quán)而成為第一大股東，被業(yè)界稱為“MBO鋼王”。

　　然而，業(yè)界對于這樣的管理層收購模式也存有質(zhì)疑。據(jù)業(yè)內(nèi)人士分析，一般而言，股權(quán)托管的基本要義是，受托人具有比委托人更優(yōu)勢的條件管理股權(quán)，并且通過托管，委托人可以獲得更多的股權(quán)收益。然而，根據(jù)托管協(xié)議，津西集團(tuán)需支付95%的股權(quán)收益給職工持股會。此托管不但不能使委托人增加股權(quán)收益，反而極大地減少了股權(quán)收益。更何況這項(xiàng)股權(quán)托管直到2003年8月才上報(bào)河北省財(cái)政廳獲批準(zhǔn)。但在此前的2002年12月，津西集團(tuán)就已經(jīng)把自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了遷西合力，也就是說在股權(quán)托管未上報(bào)獲批前，國有股權(quán)就已經(jīng)被處分了。這樣的操作模式難免有事后追認(rèn)之嫌。

　　另外，根據(jù)當(dāng)時(shí)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用的《河北省企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行條例》第十九條規(guī)定：“進(jìn)行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的企業(yè)國有資產(chǎn)，必須依法進(jìn)行評估，核定其價(jià)值量。未經(jīng)評估，不得進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。資產(chǎn)評估應(yīng)當(dāng)遵循公正、科學(xué)的原則，嚴(yán)格按照國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)、程序和方法進(jìn)行……評估結(jié)果必須經(jīng)同級國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)審核確認(rèn)，并據(jù)此確定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的底價(jià)。允許成交價(jià)在底價(jià)的基礎(chǔ)上有一定比例的浮動(dòng)。下浮的需經(jīng)國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。”

　　而在前述津西集團(tuán)向遷西合力轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的程序并不完全符合《條例》的這一規(guī)定。

　　同時(shí)，在津西鋼鐵MBO過程中，職工持股會轉(zhuǎn)化成遷西合力工貿(mào)有限公司，作為管理層收購國有股權(quán)的公司載體。然而職工持股會屬于社團(tuán)法人，遷西合力屬于企業(yè)法人，根據(jù)當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定，似乎沒有能將職工持股會直接變更為有限公司的法律依據(jù)。

　　米塔爾與“MBO鋼王”構(gòu)成一致行動(dòng)人

　　富有戲劇性的是，就在米塔爾收購陳寧寧的股權(quán)之后的第三天，即11月9日，米塔爾就與東方集團(tuán)第一大股東韓敬遠(yuǎn)簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，在協(xié)議生效后18至30個(gè)月之間，米塔爾可行使首項(xiàng)認(rèn)購權(quán)，受讓韓敬遠(yuǎn)部分股權(quán)，使自身持股比例增至50.1%；在完成第一認(rèn)購期權(quán)行使后的36個(gè)月內(nèi)，韓敬遠(yuǎn)可行使認(rèn)沽期權(quán)向米塔爾出售剩余的全部或部分中國東方股份。在認(rèn)沽期限屆滿后的12個(gè)月內(nèi)，安賽樂米塔爾可行使第二認(rèn)購期權(quán)向韓敬遠(yuǎn)購入其余下的中國東方股份。業(yè)內(nèi)認(rèn)為，這份協(xié)議為米塔爾最終絕對控股這家民營鋼鐵企業(yè)以及讓韓敬遠(yuǎn)等MBO管理層逐步套現(xiàn)退出作好了鋪墊。

　　但由于米塔爾收購陳寧寧股份和與韓敬遠(yuǎn)簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的時(shí)間距離太近，香港證監(jiān)會對此做了調(diào)查和聽證。根據(jù)調(diào)查結(jié)果，原來在購買陳寧寧股份前，米塔爾與韓敬遠(yuǎn)已經(jīng)開始接觸。

　　香港證監(jiān)會由此認(rèn)為，米塔爾在收購陳寧寧股權(quán)時(shí)，業(yè)已觸發(fā)要約收購。理由是，雖然米塔爾與韓敬遠(yuǎn)的合作協(xié)議當(dāng)時(shí)尚未正式簽署及生效，但雙方事實(shí)上已有合作關(guān)系，因而構(gòu)成一致行動(dòng)人。在收購陳寧寧股份前，米塔爾雖尚未持股東方集團(tuán)，但因“一致行動(dòng)人”韓敬遠(yuǎn)持股44.81%，已逾30%，所以觸發(fā)了要約收購。因此米塔爾和韓敬遠(yuǎn)須在一定期限內(nèi)，以不低于6.12港元/股的價(jià)格，無條件收購東方集團(tuán)其他股東的全部股份。

　　業(yè)內(nèi)人士分析，由米塔爾出面收購陳寧寧股份，而非韓敬遠(yuǎn)在收購陳寧寧股份后，再轉(zhuǎn)予米塔爾，原因之一，在于雙方希望規(guī)避香港證監(jiān)會有關(guān)要約收購的規(guī)定。

　　依據(jù)香港《公司收購、合并及股份購回守則》，收購人持股目標(biāo)公司股份一旦達(dá)到30%，即觸動(dòng)要約收購，有義務(wù)向目標(biāo)公司全體股東發(fā)起全面收購。在東方集團(tuán)案例中，若由韓敬遠(yuǎn)擔(dān)任收購人角色，因其自身持股本已超過48%，在宣布收購陳寧寧股份的同時(shí)，勢必向所有股東發(fā)出要約。而米塔爾在收購前并未持有東方集團(tuán)股份，由其出面收購陳寧寧全部股份，亦不超過28.02%，因而可避免觸發(fā)要約。

　　另一方面，米塔爾與韓敬遠(yuǎn)選擇在11月9日正式簽訂合作協(xié)議。這一天，正是米塔爾收購陳寧寧股權(quán)的次日。選擇這一日期，是為了表明在米塔爾收購陳寧寧股權(quán)時(shí)，與韓敬遠(yuǎn)并未形成正式的合作關(guān)系，不會構(gòu)成一致行動(dòng)人，因而也不會觸發(fā)要約收購。

　　但是，香港證監(jiān)會的裁定打亂了雙方的上述計(jì)劃。

　　上述裁定為米塔爾帶來的麻煩是顯而易見的。米塔爾原本可按計(jì)劃先成為第二大股東，再逐步收購韓敬遠(yuǎn)股權(quán)。但如今，它必須驟然面對所有股東，而能取得多少股權(quán)還不確定。

　　更為重要的是，米塔爾與韓敬遠(yuǎn)簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議最終還需獲得中國政府的審查和批準(zhǔn)，這將使米塔爾能否控股這家民營鋼企面臨許多風(fēng)險(xiǎn)和變數(shù)。

　　米塔爾控股中國東方面臨反壟斷審查

　　針對東方集團(tuán)的紅籌上市操作模式，北京市律師協(xié)會某資深并購人士認(rèn)為，由于紅籌上市模式涉及復(fù)雜的股權(quán)轉(zhuǎn)讓等資本運(yùn)作，其間往往蘊(yùn)藏著潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，而政府主管部門的相關(guān)監(jiān)管政策也體現(xiàn)了一種由寬到嚴(yán)的發(fā)展趨勢。

　　該人士介紹，中國證監(jiān)會2000年6月9日頒布的《在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問題的通知》要求，以紅籌模式在境外上市，律師只需向中國證監(jiān)會提交法律意見書并取得《無異議函》就行。但在2003年6月證監(jiān)會取消了此項(xiàng)規(guī)定。2006年8月9日，證監(jiān)會又出臺了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，要求內(nèi)地公司謀求境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。這意味著紅籌上市將面臨證監(jiān)會的全面審查。津西鋼鐵謀求海外上市的時(shí)間，國內(nèi)鋼鐵企業(yè)形式趨于好轉(zhuǎn)，管理層收購的意義已經(jīng)不大。而當(dāng)時(shí)政府監(jiān)管又處于一個(gè)相對寬松的時(shí)期，再加上紅籌上市模式在當(dāng)時(shí)尚處于摸索階段，有關(guān)操作可能存在不規(guī)范的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　據(jù)知情人士分析，香港證監(jiān)會的裁定打亂了米塔爾欲分兩步控股東方集團(tuán)和韓敬遠(yuǎn)MBO管理層逐步套現(xiàn)退出的計(jì)劃。而且米塔爾與韓敬遠(yuǎn)之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議需接受商務(wù)部和國家工商部門的反壟斷審查。

　　對于審查是否會被通過，業(yè)界持謹(jǐn)慎態(tài)度。

　　一位長期研究鋼鐵產(chǎn)業(yè)政策的學(xué)者認(rèn)為，從國家戰(zhàn)略發(fā)展角度考慮，政府是限制外資并購中國鋼鐵企業(yè)的。特別是在2005年7月，國家出臺新的鋼鐵產(chǎn)業(yè)新政策，明確規(guī)定原則上不允許外資控股我國大型鋼鐵企業(yè)。即使外資要參股中國鋼鐵企業(yè)，也有投資規(guī)模的限制，比如外資企業(yè)自身粗鋼年產(chǎn)量需超過1000萬噸。而且這項(xiàng)政策在華菱管線的股權(quán)收購案中已有體現(xiàn)。米塔爾曾與華菱鋼鐵集團(tuán)簽訂協(xié)議，收購后者持有的主要鋼鐵資產(chǎn)———湖南華菱管線股份有限公司37.17%股權(quán)，收購后米塔爾將與其一起并列為華菱集團(tuán)的第一大股東。但隨后雙方就修改股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款，米塔爾收購股份下降為36.67%，屈居為第二大股東。

　　另外，根據(jù)2006年8月商務(wù)部、證監(jiān)會等六部委聯(lián)合頒布的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，投資者應(yīng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報(bào)告：即并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè)；并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%。

　　如果外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及上述情形之一的，商務(wù)部和國家工商行政管理總局認(rèn)為可能造成過度集中，妨害正當(dāng)競爭、損害消費(fèi)者利益的，應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨(dú)召集有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會，并依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。目前還不好判斷是否能通過審查，一切都要等聽證審查的結(jié)果。

　　根據(jù)最新消息，2007年12月12日，米塔爾已經(jīng)向商務(wù)部等遞交了反壟斷審查申請。結(jié)果如何，本報(bào)將予以繼續(xù)關(guān)注。

　　-背景知識-

　　紅籌模式 是境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制人以個(gè)人名義在維爾京群島、百慕大地區(qū)等離岸中心設(shè)立殼公司，再以境內(nèi)股權(quán)或資產(chǎn)對殼公司進(jìn)行增資擴(kuò)股，并收購境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)，以境外殼公司名義達(dá)到曲線境外上市的目的。

　　阿塞洛米塔爾公司 是目前世界上最大的鋼鐵集團(tuán)，該公司是2006年全球第一鋼鐵公司米塔爾與第二鋼鐵公司阿塞洛合并而成，被稱為“世界鋼王”，是在全球60個(gè)國家擁有32萬名員工“鋼鐵巨無霸”，米塔爾公司創(chuàng)始人兼主席拉克希米·米塔爾是印度裔的英國人，其整個(gè)企業(yè)都由米塔爾家族控制。它以在全球?qū)嵤┎①彾�著稱。