同興與加多寶聯(lián)手修理王老吉？

　　法治周末見習(xí)記者 辛穎

　　王老吉藥業(yè)正同時(shí)經(jīng)歷著多起仲裁、訴訟、強(qiáng)制清算聽證會(huì)。

　　2015年3月31日晚，廣藥集團(tuán)下屬的廣州白云山醫(yī)藥集團(tuán)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱廣藥白云山)公告稱，香港同興藥業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“同興藥業(yè)”)請(qǐng)求中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱“貿(mào)仲”)裁決廣藥白云山自2012年5月28日至2014年年底因違約行為給同興藥業(yè)造成的經(jīng)濟(jì)損失追加至40億元，比原來(lái)的1.3億元提高了30倍。

　　這一看似清楚的仲裁標(biāo)的增加卻牽連著幾方勢(shì)力圍繞“王老吉”商標(biāo)產(chǎn)生的法律問題糾葛，而承載這些法律問題糾葛的實(shí)體就是廣州王老吉藥業(yè)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱“王老吉藥業(yè)”)，王老吉綠盒涼茶的生產(chǎn)者。

　　王老吉藥業(yè)的股東之爭(zhēng)

　　本次仲裁的申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人，正是王老吉藥業(yè)的兩大股東，各自持有王老吉藥業(yè)48.0645%的股份。

　　廣藥集團(tuán)作為“王老吉”商標(biāo)自始至終的所有者，其與加多寶飲料有限公司(以下簡(jiǎn)稱“加多寶”)母公司香港鴻道集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“鴻道集團(tuán)”)的商標(biāo)權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)備受公眾矚目，殊不知這其中還有同興藥業(yè)一直在等待“王老吉”商標(biāo)轉(zhuǎn)入王老吉藥業(yè)。

　　事情起源于“王老吉”商標(biāo)還沒有成為任何爭(zhēng)端焦點(diǎn)的時(shí)候。

　　同興藥業(yè)在《仲裁申請(qǐng)書》中聲稱，2004年合資企業(yè)王老吉藥業(yè)成立的時(shí)候，廣藥集團(tuán)承諾將“王老吉”商標(biāo)轉(zhuǎn)入王老吉藥業(yè)是雙方合作的基礎(chǔ)和前提。

　　2004年10月11日，廣藥集團(tuán)向同興藥業(yè)出具了《關(guān)于“王老吉"商標(biāo)的使用及轉(zhuǎn)讓問題的承諾》，其中約定，王老吉藥業(yè)持續(xù)性地享有“王老吉”商標(biāo)的獨(dú)占許可使用權(quán)，同時(shí)廣藥集團(tuán)不會(huì)允許任何第三方使用“王老吉”商標(biāo)，并承諾同意依照有關(guān)法定程序，按照公平的市場(chǎng)評(píng)估價(jià)格向合資公司轉(zhuǎn)讓“王老吉”商標(biāo)的所有權(quán)。

　　隨后，在11月8日，雙方簽訂了《廣州王老吉藥業(yè)股份有限公司股東合同》(以下簡(jiǎn)稱《股東合同》)，同興藥業(yè)正式注資。

　　而商標(biāo)轉(zhuǎn)讓問題在2005年就已初現(xiàn)端倪。同興藥業(yè)告訴法治周末記者，2005年11月10日，廣藥集團(tuán)突然向王老吉藥業(yè)作出《關(guān)于“王老吉”系列商標(biāo)轉(zhuǎn)讓問題的復(fù)函》，稱“暫不適宜轉(zhuǎn)讓”。之后，廣藥集團(tuán)以“評(píng)估價(jià)格作為商標(biāo)轉(zhuǎn)讓價(jià)格與國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定相抵觸”，“商標(biāo)已成為家喻戶曉的知名品牌，其市場(chǎng)價(jià)值已高達(dá)人民幣幾十億元，轉(zhuǎn)讓商標(biāo)存在一定法律障礙及缺乏可行性”等理由，多次拒絕轉(zhuǎn)讓商標(biāo)。

　　不僅如此，廣藥集團(tuán)還許可多個(gè)第三方使用“王老吉”商標(biāo)，除將“王老吉”商標(biāo)許可給廣東加多寶公司使用外，還授權(quán)2012年成立的廣藥白云山獨(dú)資企業(yè)、王老吉紅罐涼茶的生產(chǎn)者——廣州王老吉大健康產(chǎn)業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“王老吉大健康”)使用。這也是兩大股東裂痕真正產(chǎn)生的源頭。

　　同興藥業(yè)代理律師還向法治周末記者介紹，廣藥白云山在未經(jīng)股東大會(huì)協(xié)商的情況下，抽調(diào)人力、物力扶持王老吉大健康的發(fā)展，并要求同興藥業(yè)予以配合，進(jìn)行聯(lián)合推廣。

　　2014年9月12日，同興藥業(yè)依據(jù)《股東合同》提出廣藥白云山賠償1.3億元違約經(jīng)濟(jì)損失的請(qǐng)求被貿(mào)仲受理。同年11月，廣藥白云山也依據(jù)《股東合同》的約定向華南國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱深圳國(guó)際仲裁院)提交仲裁申請(qǐng)，請(qǐng)求裁決同興藥業(yè)依據(jù)《股東合同》約定，將其在王老吉藥業(yè)的股份，按經(jīng)評(píng)估的每股凈資產(chǎn)乘以持股數(shù)全部轉(zhuǎn)給廣藥白云山。

　　事實(shí)上，雙方在2004年的《股東合同》中約定，“任何一方有權(quán)把該爭(zhēng)議提交由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易仲裁委員會(huì)華南分會(huì)仲裁”。但2012年，貿(mào)仲終止了對(duì)貿(mào)仲華南分會(huì)的授權(quán)，深圳國(guó)際仲裁院獨(dú)立出來(lái)，而雙方均聲稱“貿(mào)仲華南分會(huì)”的案件由自己受理。目前，仲裁案件的管轄權(quán)已報(bào)請(qǐng)最高人民法院確定。

　　訴訟與仲裁案件已達(dá)10起

　　雖然關(guān)于仲裁管轄權(quán)的批復(fù)還沒有結(jié)果，同興藥業(yè)已決定主動(dòng)出擊。2015年1月15日，同興藥業(yè)向廣州市荔灣區(qū)人民法院起訴廣藥集團(tuán)，并將王老吉藥業(yè)列為與案件相關(guān)的第三人。

　　《民事起訴狀》中顯示，同興藥業(yè)請(qǐng)求確認(rèn)廣藥集團(tuán)未轉(zhuǎn)讓“王老吉”商標(biāo)的行為構(gòu)成違約，并賠償損失4008萬(wàn)元，請(qǐng)求判令廣藥集團(tuán)轉(zhuǎn)讓“王老吉”商標(biāo)，并停止許可第三方使用商標(biāo)。

　　另一方面，2015年2月4日，同興藥業(yè)向貿(mào)仲提交了《關(guān)于追加索賠數(shù)額由1.3億元至40億元的函》，其中指出王老吉大健康從2012年9月到2014年5月使用王老吉商標(biāo)銷售涼茶數(shù)額高達(dá)280億元，1.3億元是根據(jù)此期間王老吉大健康基于王老吉商標(biāo)獲得的利潤(rùn)2.7億元計(jì)算而來(lái)。而在考慮到王老吉大健康產(chǎn)品對(duì)王老吉藥業(yè)產(chǎn)品的市場(chǎng)擠占因素后，同興藥業(yè)認(rèn)為其可期待利益至少損失140億元，遂將賠償金額提升至40億元。

　　然而由于仲裁處于中止?fàn)顟B(tài)，雙方都在等待最高院的指示，并采取進(jìn)一步行動(dòng)。

　　雖然在3月10日，貿(mào)仲才正式向廣藥白云山郵寄該函的內(nèi)容，3月31日，廣藥白云山將內(nèi)容公示。而非常巧合的是，2月27日，廣藥集團(tuán)就“王老吉”商標(biāo)侵權(quán)案向廣東高院提請(qǐng)了變更訴訟請(qǐng)求，將加多寶的賠償金額由10億元變更為29.3億元。

　　同興藥業(yè)和加多寶母公司鴻道集團(tuán)藕斷絲連的關(guān)系在媒體的公開報(bào)道中已經(jīng)被多次提及，成為了行業(yè)內(nèi)公開的秘密。雖然陳鴻道與同興藥業(yè)的關(guān)系從未被證實(shí)，但王健儀同時(shí)兼任王老吉藥業(yè)、同興藥業(yè)法定代表人、董事長(zhǎng)，加多寶名譽(yù)董事長(zhǎng)的特殊身份，始終作為這一說法的重要佐證。

　　另有媒體報(bào)道，在王老吉藥業(yè)的第三屆董事會(huì)6名董事成員中(不包含3名非執(zhí)行董事)，有一半與加多寶有直接聯(lián)系。除王健儀之外，周仲揚(yáng)為加多寶董事，景雨淮曾任加多寶法律顧問、授權(quán)發(fā)言人。王老吉藥業(yè)中多位管理層人員都與加多寶有直接聯(lián)系也被公開。

　　而目前，雖然王健儀仍是王老吉藥業(yè)的董事長(zhǎng)，但她也公開表示，同興藥業(yè)派駐王老吉藥業(yè)的部分管理人員已被強(qiáng)制停職，同興藥業(yè)已經(jīng)喪失了對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)的掌控，不僅不能查閱公司賬目，王健儀連董事長(zhǎng)辦公室都不能進(jìn)入。

　　同業(yè)藥業(yè)的代理律師還透露，由于公司公章并不在王健儀手中保管，王健儀以王老吉藥業(yè)法定代表人身份提起的對(duì)于廣藥集團(tuán)的上訴被廣州中院拒絕。

　　在廣藥集團(tuán)與鴻道集團(tuán)分道揚(yáng)鑣之后，王老吉藥業(yè)的日子始終不好過。據(jù)同興藥業(yè)代理律師提供的資料顯示，自2013年8月起至今，圍繞廣藥集團(tuán)、廣藥白云山、同興藥業(yè)以及王老吉藥業(yè)之間的訴訟與仲裁案件已達(dá)10起，其中大多數(shù)案件仍在處理中。

　　2月10日，同興藥業(yè)正式向廣州市中級(jí)人民法院遞交了關(guān)于王老吉藥業(yè)的強(qiáng)制清算申請(qǐng)書。根據(jù)《股東合同》約定，王老吉藥業(yè)的合資期限為10年，至2015年1月25日到期。

　　源于搶奪20億元的市場(chǎng)

　　“無(wú)論是同興藥業(yè)申請(qǐng)強(qiáng)制清算，還是廣藥白云山請(qǐng)求同興藥業(yè)轉(zhuǎn)讓股份，其實(shí)都是在搶奪綠盒涼茶這20多億元的市場(chǎng)銷售份額。”食品飲料行業(yè)專家陳瑋在接受法治周末記者采訪時(shí)說。

　　“王老吉”綠盒涼茶一直占據(jù)著盒裝涼茶市場(chǎng)的領(lǐng)先地位，高峰時(shí)期年銷售額達(dá)到30億元。而廣藥白云山2014年年報(bào)顯示，廣藥白云山對(duì)王老吉藥業(yè)年度投資虧損約7000萬(wàn)元，有分析人士認(rèn)為虧損與股東糾紛有關(guān)。

　　此外，廣藥白云山的公告中顯示，廣州市工商行政管理局認(rèn)為在訴訟及仲裁期間，王老吉藥業(yè)應(yīng)正常經(jīng)營(yíng)。綠盒的生產(chǎn)到目前還沒有受到影響。

　　陳瑋認(rèn)為，紅罐涼茶存續(xù)多年，與綠盒涼茶的市場(chǎng)并沒有沖突。但是王老吉藥業(yè)一旦進(jìn)入清算程序，王老吉綠盒涼茶至少有一年不能進(jìn)行正常的生產(chǎn)和上市，而其市場(chǎng)份額會(huì)被加多寶的盒裝涼茶迅速接手，加多寶盒裝涼茶目前只有不到10個(gè)億的年銷售額，以目前廣藥集團(tuán)的營(yíng)銷能力來(lái)看，一旦失去便會(huì)很難從加多寶手中重新?lián)尰厥袌?chǎng)。

　　“實(shí)際上，王老吉大健康的很多產(chǎn)品都是從王老吉藥業(yè)中獨(dú)立出來(lái)的，雖然在近年的糖酒會(huì)上，王老吉大健康也推出很多新品，但是銷量都不盡如人意。所以，如果能夠通過收購(gòu)股權(quán)保證綠盒涼茶的正常經(jīng)營(yíng)，對(duì)廣藥集團(tuán)來(lái)說是最佳的策略。”陳瑋提出。

　　而同興藥業(yè)一方面通過訴訟請(qǐng)求廣藥集團(tuán)向王老吉藥業(yè)轉(zhuǎn)讓“王老吉”商標(biāo)，另一方面申請(qǐng)強(qiáng)制清算王老吉藥業(yè)，做足兩手準(zhǔn)備。廣藥白云山一方面申請(qǐng)仲裁裁決同興藥業(yè)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓，另一方面又在今年2月提起訴訟，要求確認(rèn)《股東合同》中的仲裁條款無(wú)效，也是多面出擊。

　　而廣藥集團(tuán)一反此前與加多寶公關(guān)戰(zhàn)中的強(qiáng)勢(shì)態(tài)度，在近來(lái)的相關(guān)糾紛中發(fā)聲甚少，除了上市公司的信息披露之外，更是很少透露細(xì)節(jié)問題。記者就同興藥業(yè)所提供的事實(shí)陳述向廣藥白云山求證，其相關(guān)人員表示，一切以上市公司公告為準(zhǔn)。

　　廣藥集團(tuán)將消耗更多自身資源

　　3月26日，廣州中院就廣州王老吉藥業(yè)清算正式召開了聽證會(huì)。同興藥業(yè)在《強(qiáng)制清算申請(qǐng)書》中提出，王老吉藥業(yè)經(jīng)營(yíng)期限已屆滿，未能依照法律和章程在2月10前成立清算組，并且同興藥業(yè)已經(jīng)被迫失去了財(cái)務(wù)監(jiān)管權(quán)、審批權(quán)等。而2014年王老吉藥業(yè)首次出現(xiàn)虧損，股東權(quán)益已經(jīng)受到損害，如不解散并清算王老吉藥業(yè)，全體股東利益必將受到進(jìn)一步損失。

　　盈科律師事務(wù)所律師李剛認(rèn)為：“關(guān)于企業(yè)的解散與強(qiáng)制清算的事由在公司法中有相應(yīng)的規(guī)定，但是是否會(huì)進(jìn)入清算程序，主要還是看股東在公司章程中是如何約定的。由于王老吉藥業(yè)中還有職工股權(quán)約4%，根據(jù)企業(yè)的具體情況可能還要參考職工代表大會(huì)的意見。”

　　而對(duì)于廣藥集團(tuán)尚未轉(zhuǎn)入的“王老吉”商標(biāo)所有權(quán)，同興藥業(yè)代理律師介紹說“廣藥集團(tuán)承諾將‘王老吉’商標(biāo)轉(zhuǎn)讓時(shí)，廣州市政府是帶隊(duì)去的”。

　　東易律師事務(wù)所合伙人趙虎認(rèn)為，我國(guó)商標(biāo)法對(duì)于合資企業(yè)受讓商標(biāo)并沒有作出限制性規(guī)定，只要符合商標(biāo)法的規(guī)定，商標(biāo)都可以轉(zhuǎn)讓。李剛提出，與破產(chǎn)清算不同，如果王老吉藥業(yè)進(jìn)入強(qiáng)制清算程序，商標(biāo)權(quán)的糾紛應(yīng)當(dāng)作為清算程序之外的違約等事由單獨(dú)處理。

　　而廣藥集團(tuán)在未將“王老吉”商標(biāo)轉(zhuǎn)入王老吉藥業(yè)的同時(shí)，又作出其他承諾。據(jù)廣藥白云山2014年年報(bào)顯示，廣藥集團(tuán)承諾，待“王老吉”商標(biāo)法律糾紛解決，可轉(zhuǎn)讓之日起兩年內(nèi)，廣藥集團(tuán)將“王老吉”系列商標(biāo)及廣藥集團(tuán)許可王老吉藥業(yè)一定條件下獨(dú)家使用的其他4項(xiàng)商標(biāo)依法轉(zhuǎn)讓給廣藥白云山，其履約期限為2015年1月20日。而廣藥集團(tuán)也未履行此次承諾。

　　2015年3月13日，承諾再次變更，廣藥白云山2015年第一次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過了廣藥集團(tuán)將履約期限修改為“待‘紅罐裝潢糾紛案’判決生效之日起兩年內(nèi)”。

　　到今天為止，“王老吉”商標(biāo)仍只是廣藥集團(tuán)的。

　　北京鼎臣醫(yī)藥咨詢中心負(fù)責(zé)人史立臣認(rèn)為，雖然訴訟各方的目的都在市場(chǎng)份額，但廣藥集團(tuán)與對(duì)方纏斗也將會(huì)消耗自身更多的資源。