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郭傳賢
《中華人民共和國公司法》1993年12月29日通過，1994年7月1日實施以來，已經(jīng)過了10個年頭，但其關(guān)于股份公司的相關(guān)規(guī)定，至今得不到落實，誰之過？在股市低迷的今天，有關(guān)部門是不是需要對照《公司法》重新審查一下自己的工作，使之回歸到《公司法》的框架內(nèi)。以下是我學(xué)習(xí)《公司法》認(rèn)為沒有得到落實的部分，請大家來斧正。
一、《公司法》第三章第七十一條規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立的方式。第二款，募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司。
第八十三條規(guī)定，以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五，其余股份應(yīng)當(dāng)向社會公開募集。
第八十四條規(guī)定，發(fā)起人向社會公開募集股份時必須向國務(wù)院證券管理部門遞交募股申請，并報送下列主要文件：……(四)發(fā)起人姓名或名稱，發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)、出資種類及驗資證明；………未經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)，發(fā)起人不得向社會公開募集股份。
第九十九條規(guī)定，………有限責(zé)任公司公司依法經(jīng)批準(zhǔn)變更為股份有限公司，為增加資本向社會公開募集股份時，應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)向社會公開募集股份的規(guī)定辦理。
第一百五十二條規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市必須符合下列條件：(一)股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行；………
從以上規(guī)定我們可以得出結(jié)論：能上市的股票，必須經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)，向社會公開發(fā)行。也就是說，不經(jīng)公開發(fā)行的股票，不能上市，如現(xiàn)在的發(fā)起人股份。發(fā)起人必須認(rèn)購一部分“公司”發(fā)行的股份，且不得少于百分之三十五。沒有自動獲得上市公司股份的規(guī)定，發(fā)起人也沒有不認(rèn)購就獲得上市公司股份的權(quán)利。
現(xiàn)在的做法是，發(fā)起人從來不認(rèn)購擬上市公司的股票，總是將原來的股份數(shù)量自動轉(zhuǎn)為上市公司的股份。是不是違法，大家來評一評。
二、《公司法》第九十一條第二款規(guī)定，發(fā)行的股份，超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加人行同期存款利息要求發(fā)起人返還。
現(xiàn)在的做法是，券商余額包銷制度，剝奪了投資人要求返還股款的權(quán)利。
三、《公司法》第九十一條規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會有認(rèn)股人組成。
第九十二條規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認(rèn)股人或予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)由代表股份總數(shù)二分之一以上的認(rèn)股人出席，方可舉行。
現(xiàn)在的做法是：擬上市的股份公司，發(fā)行股份后，根本不履行公司組建程序，不召開創(chuàng)立大會，且發(fā)行后半月左右就上市交易，明顯不符合《公司法》的規(guī)定。
我的結(jié)論是，現(xiàn)行的股票發(fā)行的做法，明顯有違《公司法》的規(guī)定，有關(guān)部門應(yīng)該認(rèn)真研究《公司法》，對照《公司法》的要求，對現(xiàn)行的股票發(fā)行辦法進行改革，使之回歸到《公司法》的框架內(nèi)，不要再給發(fā)起人以少量資產(chǎn)控制大部分股權(quán)的特權(quán)，還投資者以公平。這一特權(quán)的存在，是股市眾多矛盾產(chǎn)生的根本，如：股權(quán)分置來源于他；大股東無節(jié)制圈錢來源于他(圈錢再多，無損其控股地位，且他只有圈錢才能獲利。)；大股東占用上市公司資金無人節(jié)制來源于他；公司盈利大部分被其奪走，投資高出數(shù)倍、幾十倍的一般投資者只能分的少量利潤怪現(xiàn)象來源于他；如此種種，已經(jīng)被越來越多的投資者認(rèn)請，并遠離這個市場，不改革，我們還有希望嗎？
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